ББК 67.3 Д61

РИМСКОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО

Учебник для вузов

Под редакцией

члена-корреспондента Российской академии наук

В. С. Нерсесянца

Издательская группа ИНФРА^- М—НОРМА Москва, 1996

ББК 67.3 Д61

Дождев Д.В. Римское частное право.Учебник для вузов.

Д 61Под редакцией члена-корр. РАН, профессора В. С. Нерсе-сянца.— М.: Издательская группа ИНФРА • М—НОРМА, 1996. — 704 с.

ISBN 5-89123-035-6 ISBN 5-86225-277-0

Учебник содержит систематическое изложение институтов римского частного права. Он отражает новый уровень изучения римского права и соответствует современным стандартам мировой романистики. Догмати­ческое изложение институтов римского права дано с учетом достижений современной цивилистики. Историческая эволюция правовых форм трактуется с позиций понимания права как формы индивидуальной свободы. Освещение предмета сопровождается текстами из первоис­точников с параллельным русским переводом. Учебник снабжен тема­тической библиографией и указателем латинских терминов.

Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических и других гуманитарных вузов и университетов.

© Д. В. Дождев, 1996
ISBN 5-89123-035-6 © Издательская группа

ISBN 5-86225-277-0 ИНФРА М-НОРМА, 1996

Содержание

Предисловие ............................................................................................................... IX

Введение ......................................................................................................................... 1

§1. Предмет курса: история становления и современность ............................ 1

§2. Система курса.................................................................................................... 8

§3. Методические рекомендации............................................................................ 9

Раздел I. Периодизация и источники..................................................................... 13

Глава 1.Архаический период (753—367 гг. до н.э.)................................................. 14

Глава 2.Предклассический период (367—17 гг. до н.э.).......................................... 23

Глава 3.Классический период (17 г. до н.э. — 235 г. н.э.)....................................... 35

Глава 4.Постклассический период (IV—V вв.)....................................................... 61

Глава 5.Юстиниановский период (527—565 гг.)..................................................... 68

Раздел II. Формы позитивного права.................... >............................................. 76

Глава 1.Обычаи (mores maiorum, consuetudo, mos regionis).................................... 77

Глава 2.Закон (lex)...................................................................................................... 82

Глава 3. Плебисцит (plebiscitum).................................................................................. 88

Глава 4.Законные иски (legis actiones)...................................................................... 89

Глава 5.Ответы знатоков права (responsa prudentium)............................................ 91

Глава 6.Судебный прецедент (iudicatum)................................................................. 103

Глава 7.Постановление сената (senatusconsultum).................................................. 105

Глава 8.Эдикты магистратов (edicta magistratuum)................................................. 107

Глава 9. Конституции принцепсов (constitutiones principum).................................... 113

Раздел III. Юридические факты, акты, сделки.................................................. 117

Глава 1.Классификация юридических фактов........................................................ 117

Глава 2.Реквизиты юридической сделки................................................................. 126

Глава 3.Ошибка при заключении сделки (error in contrahendo)............................. 134

Глава 4.Сделки, заключенные под влиянием обмана или насилия....................... 141

§1. Обман при заключении сделки {dolus in contrahendo)................................. 141

§2. Насилие при заключении сделки (quod vi aut metus causa).......................... 145

Глава 5.Акцидентальные элементы сделки............................................................. 149

§1. Условие (condicio)............................................................................................ 149

§2. Срок (dies).................................................................................... .".................. 163

Раздел IV. Защита прав........................................................................................... 168

Глава 1.Процесс посредством законных исков (lege agere)................................... 172

Глава 2. Процесс посредством формул (per formulas agere).................................... 180

§1. Части формулы.............................................................................................. 181

§2. Виды condemnatio............................................................................................ 186

§3. Превышение требования (pluris petitio)........................................................ 188

VI

Содержание

§4. Формулы с фикцией (formulae ficticiae) и формулы

с перестановкой лиц...................................................................................... 190

§5. Исковое возражение (exceptio) и исковое предписание

(praescriptio)................................................................................................... 191

Глава3. Этапы судопроизводства per formulas....................................................... 196

§1. Производство до litis contestatio.................................................................... 197

§2. Процессуальное представительство........................................................... 200

§3. Отказ от защиты (indefensio)....................................................................... 202

§4. Установление предмета тяжбы (litis contestatio)....................................... 204

§5. Конкуренция исков......................................................................................... 209

§6. Судопроизводство ка стадии apud iudicem.................................................. 211

§7. Судебное решение (iudicatum)........................................................................ 215

§8. Исполнительное производство..................................................................... 217

Глава4. Экстраординарный процесс (extra ordinem cognitio)................................. 220

Глава5. Постклассический процесс.......................................................................... 224

Раздел V. Право лиц................................................................................................. 228

Глава 1.Рабы (servi).................................................................................................. 228

Глава 2. Вольноотпущенники (liberti)........................................................................ 239

Глава 3. Чужестранцы (peregrini)................................................................................ 240

Глава 4. Лица, пребывающие в чужой власти (personae alieni iuris)........................ 244

Глава 5. Умаление правоспособности (capitis deminutio).......................................... 248

Глава 6. Понятие "persona"......................................................................................... 252

Глава 7. Колонат.......................................................................................................... 256

Глава 8. Опека (tutela) и попечительство (сига)......................................................... 257

Глава9. Юридические лица (universitates)............................................................... 268

Глава10. Представительство.................................................................................... 272

Раздел VI. Семейное право...................................................................................... 279

Глава 1.Римская патриархальная семья (familia)................................................... 279

Глава 2. Власть домовладыки (patria potestas).......................................................... 283

Глава3. Брак (nuptiae)............................................................................................... 286

Глава4. Приданое (dos)............................................................................................. 294

Раздел VII. Вещное право........................................................................................ 303

Глава 1.Вещи и классификация вещей................................................................... 304

§ 1. "Familia" и " pecunia"..................................................................................... 308

§2. Res mancipi и res пес mancipi.......................................................................... 310

§3. Вещи родовые и индивидуальные (genera и species)..................................... 313

§4. Вещи делимые и неделимые............................................................................ 315

§5. Вещи простые, составные и собирательные............................................... 316

§6. Понятие части вещи (pars rei)...................................................................... 318

§7. Плоды (fructus)................................................................................................. 322

§8. Вещи телесные и бестелесные (res corporales и res

incorporales).................................................................................................... 324

Глава2. Владение (possessio).................................................................................... 325

§ 1. Понятие владения.......................................................................................... 325

§2. Классификация владельческих ситуаций...................................................... 331

§3. Защита владения............................................................................................ 336

§4. Ппиобпетение владения................................................................................. 338

Содержание VII

Глава 3.Право собственности.................................................................................. 340

§1. Понятие собственности............................................................................... 340

§2. Ограничения собственности........................................................................ 344

§3. Защита права собственности...................................................................... 350

§4. Приобретение права собственности........................................................... 356

§5. Бонитарная собственность (res sua in bonis)............................................. 391

§6. Общая собственность (communio)............................................................... 399

Глава 4.Права на чужие вещи (iura in re aliena)....................................................... 403

§1. Сервитуты (iura praediorum)........................................................................ 404

§2. Узуфрукт (ususfructus)................................................................................... 415

§3. Квазиузуфрукт (quasi ususfructus)................................................................ 421

§4. Право пользования (usus) и смежные фигуры............................................. 421

§5. Суперфиций (superficies), ius in agro vectigali,

эмфитевсис (emphyteusis)............................................................................. 423

Раздел VIII. Обязательственное право................................................................427

Часть I. Общее учение об обязательстве...............................................................427

Глава 1.Понятие обязательства (obligatio).............................................................. 427

Глава 2.Систематика обязательств.......................................................................... 431

Глава 3.Источники обязательств............................................................................. 432

Глава 4.Предоставление........................................................................................... 434

§1. Реквизиты предоставления........................................................................... 434

§2. Обязательства альтернативные и родовые............................................... 441

§3. Обязательства неделимые и солидарные..................................................... 444

Глава5. Неисполнение и ответственность............................................................... 446

§1. Невозможность исполнения......................................................................... 447

§2. Просрочка (тога)........................................................................................... 453

Глава 6.Действия во вред кредиторам.................................................................... 455

Глава 7.Гарантии обязательства.............................................................................. 457

§1. Личные гарантии обязательства (поручительство)................................ 458

§2. Реальные гарантии обязательства............................................................. 461

Глава 8.Прекращение обязательства....................................................................... 468

§1. Исполнение (solutio)........................................................................................ 468

§2. Замена исполнения (datio in solutum)............................................................. 473

§3. Прощение долга............................................................................................... 474

§4. Зачет (compensatio)........................................................................................ 475

§5. Конкуренция оснований (concursus causarum)............................................ 478

§6. Слияние (confusio)........................................................................................... 479

§7. Новация (novatio).......................................................................................... 479

Глава 9.Оборот требований по обязательствам..................................................... 482

§1. Делегация (delegatio)...................................................................................... 482

§2. Цессия (cessio)................................................................................................ 484

Часть II. Отдельные виды обязательств..............................................................486

Глава 1.Обязательства из контрактов (ex contractu).............................................. 486

Глава 2.Вербальные контракты (verbis).................................................................. 489

§ 1. Стипуляция (stipulatio)................................................................................ 489

§2. Обещание установить приданое (dotis dictio)............................................. 492

§3. Клятвенное обещание либерта (promissio iurata liberti)............................ 493

§4. Обещание в пользу гражданской общины (pollicitatio)............................... 493

VIII Содержание

Глава 3.Литтеральные контракты (litteris)............................................................... 494

Глава 4.Реальные контракты (re)............................................................................. 497

§1. Заем (mutuum, pecunia credita)....................................................................... 497

§2. Морской заем (foenus nauticum, pecunia traiecticia)...................................... 500

§3. Ссуда (commodatum)....................................................................................... 501

§4. Поклажа (depositum)...................................................................................... 503

§5. Секвестрация (sequestrum)........................................................................... 506

§6. Фидуциарный Зоговор (fiducia)...................................................................... 507

§7. Залог (pignus datum)........................................................................................ 510

Глава 5.Консенсуальные контракты (consensu)...................................................... 510

§ 1. Купля-продажа (emptio venditio)................................................................... 511

§2. Наем (locatio conductio).................................................................................. 524

§3. Товарищество (societas)................................................................................. 528

§4. Поручение (mandatum).................................................................................... 531

Глава 6.Безымянные контракты (contractus innominati)......................................... 533

§1. Мена (permutatio)............................................................................................ 537

§2. Комиссия (aestimatum)................................................................................... 539

§3. Инспекция (datio ad inspiciendum).................................................................. 539

Глава 7.Пакты (pacta)................................................................................................ 540

Глава 8.Квазиконтракты (quasi ex contractu)........................................................... 543

§1. Ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio).................................. 544

§2. Исполнение недолжного (solutio indebiti)...................................................... 546

Глава 9.Обязательства из деликтов (ex delicto)...................................................... 548

§1. Кража (furtum)................................................................................................ 551

§2. Грабеж: (rapina)............................................................................................. 554

§3. Противоправное какесекие ущерба (damnum iniuria datum)...................... 555

§4. Оскорбление личности (iniuria)..................................................................... 558

Глава 10.Квазиделикты (quasi ex delicto)................................................................. 559

Раздел IX. Наследственное право...........................................................................561

Глава 1.Универсальное преемство mortis causa...................................................... 562

§ 1. Наследственная ./касса (hereditas)................................................................ 562

§2. Порядок наследования по ius civile................................................................ 564

§3. Защита наследственных прав........................................................................ 567

§4. Наследование по преторскому праву (bonorum possessio).......................... 569

§5. Наследование по закону (successio legitima).................................................. 571

§6. Наследование по завещанию (successio testamentaria)................................. 578

Глава 2.Сингулярное преемство mortis causa.......................................................... 594

§1. Отказы по завещанию (legata)...................................................................... 594

§2. Фидеикомиссы (fideicommissa)....................................................................... 603

§3. Дарение (donatio)............................................................................................. 609

Библиография............................................................................................................611

Список сокращений..................................................................................................645

Хронология правления римских императоров..................................................646

Указатель источников............................................................................................. 648

Указатель латинских терминов............................................................................. 669

Предисловие

Предлагаемый вниманию читателей учебник римского частного права подготовлен в русле традиций европейской романистики, восходящих к опыту самих римских юристов, творческими усилиями которых была не только создана юриспруденция как наука о праве, но и заложены основы преподавания этой дисциплины. Клас­сическим образцом учебной литературы для романистов стали "Ин­ституции" Гая, знаменитого юриста II в. н. э. И в наше время на юридических факультетах западноевропейских университетов, наря­ду с историей римского права, читается курс Институций римского права (то обстоятельство, что этот курс нередко читается и под таки­ми более привычными названиями, как "Римское частное право" или "Римское гражданское право", существа дела не меняет). В виде современного курса институций римского права подготовлен и настоящий учебник римского частного права, представляющий собой систематическое и достаточно полное (для целей преподавания) из­ложение материала данной дисциплины.

В общем виде можно отметить, что, говоря о римском частном праве, современные романисты, включая и автора данного учеб­ника, имеют в виду ту мысленно консолидируемую совокупность норм римского права, которая регулировала отношения между частными лицами в пределах Римской державы. Такое понятие римского частного права включает в себя, помимо римского ци­вильного права (ius civile), также нормы преторского права и пра­ва народов (ius gentium). Собственно, этот же — ретроспективно конструируемый — комплекс норм имеется в виду и в тех слу­чаях, когда говорят о "римском гражданском праве". Так что раз­личие этих названий ("Римское частное право" или "Римское гражданское право") носит непринципиальный характер, посколь­ку в обоих случаях речь по существу идет об институциях рим­ского права, как данный предмет обозначали сами римские юрис­ты. Отсюда и определенная условность обоих наименований курса.

Ведь хотя римские юристы и сформулировали принципы разли­чения публичного и частного права, однако ни римское право, ни рим­ская юриспруденция, ни римское юридическое образование не были построены и разработаны как конкретизация и развертывание данного принципа в правовую систему с ее делением на две области права (публичного и частного) или два раздела учения о праве. Такое разде­ление было осуществлено много позже, — конечно, под римским влиянием, но в других, более развитых условиях, на правовом мате­риале стран Западной Европы, в юридической науке Нового времени.

Свои недостатки есть и у названия "Римское гражданское право", подразумевающего более широкий предмет, чем ius civile или современное гражданское право.

X

В. С. Нерсесянц

В содержательном плане важно то, что применительно к рим­скому праву оба названия предполагают один и тот же предмет курса и, следовательно, идентичность понятий "частное право" и "граждан­ское право". Исходным субъектом соответствующих частноправовых (или гражданско-правовых) отношений является римский civis (граж­данин) — член civitas (римской гражданской общины), выступающий как автономное частное лицо, а не в качестве политического лица, субъекта публично-властных, государственных отношений.

В таком частноправовом смысле слово "гражданин" сохранилось и в современных понятиях "гражданское право", "гражданское об­щество" (в его различении с "политическим обществом", с государ­ством), хотя ясно, что в соответствующих сферах, с современной точ­ки зрения, мы — вопреки наименованию — имеем дело как раз не с гражданином (не с политической фигурой, не с субъектом публично­го права), а с частным, неполитическим, непубличным человеком (но­сителем частных интересов, субъектом частного права, участником гражданско-правовых отношений).

Сказанное о частном профиле римского civis (как члена civi­tas) и о подчеркнуто приватном характере члена гражданского общества, конечно, не означает, будто эти субъекты неполити­ческих, частноправовых отношений (и сама сфера таких отноше­ний) вообще свободны от политических, публично-властных, госу­дарственных определений, связей и зависимостей.

Так, в римской ситуации, чтобы быть субъектом неполити­ческих, частноправовых отношений, надо бьшо быть свободным рим­лянином, то есть, иначе говоря, гражданско-правовая правосубъект­ность человека была следствием его политической, государственной правосубъектности. Поэтому ius civile, включая все его частнопра­вовые нормы, бьшо сугубо римским правом и правом только для римлян (отсюда и его обозначение как квиритского права).

Эта зависимость гражданско-правовой правосубъектности от политической сохранилась (правда, в значительно ослабленной фор­ме и не столь явно) и в гораздо более развитых условиях разделения сфер гражданского общества и политического государства. И в наши дни повсюду, даже в наиболее развитых странах, лица без гражданства (то есть те, кто не являются гражданами именно данно­го государства) оказываются так или иначе ущемленными также и в неполитической сфере жизни этой страны — в качестве членов гражданского общества, субъектов частного права, участников гражданско-правовых отношений. Так что и все современные систе­мы права имеют свои "квиритские" ограничители. Да и само разли­чение прав человека и прав гражданина означает, что права гражда­нина как политического субъекта и в наше время — это трансфор­мированные "квиритские" привилегии — ив непосредственно поли­тической сфере, и в условно неполитической области частных инте­ресов и гражданско-правовых отношений.

Большой интерес в связи со всей этой проблематикой прогресса права в общественных отношениях, преемственности и новизны в

Предисловие

XI

эволюции содержания и формы правовой регуляции представляет приведенный в учебнике анализ процесса становления институтов римского частного права в общем контексте развития римского права и государства в течение целого тысячелетия.

В целом предмет курса освещен в учебнике на уровне совре­менной западной романистики как науки и учебной дисциплины. В качестве отечественного аналога настоящей работы можно назвать учебник "Римское частное право" под редакцией И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского (М., 1948). В этом замечательном для своего вре­мени учебнике были с большим мастерством отражены достижения довоенной романистики. Но с тех пор прошла целая эпоха. Многое изменилось и в юриспруденции, и в жизни. Мировая романистика в своем творческом развитии ушла далеко вперед.

Иначе обстояло дело с романистикой в нашей стране. Собственно научно-исследовательская работа в этой области, которая в советское время в какой-то мере поддерживалась усилиями старшего поколе­ния юристов, постепенно свертывалась и угасала. Ситуация усугуб­лялась разрывом связей с западными романистами, отсутствием но­вейшей зарубежной литературы, русских переводов основных источ­ников римского права¹. Не было и специалистов, профессионально работающих с первоисточниками и знающих о положении дел, проб­лематике, направлениях и путях развития западной романистики, ее месте и роли в системе современной юридической науки и образо­вания.

Все это негативно отражалось как на учебной литературе по римскому праву, так и на всем процессе преподавания данной дисциплины. Недостатки в данной области — вынужденное пере­издание старых учебников, низкое научное качество вновь появ­ляющейся учебной литературы, второстепенная, совершенно не соответствующая действительной значимости данного предмета роль, отводимая преподаванию римского права в системе нашего юриди­ческого образования, и т. д. — очевидны и общеизвестны.

Однако, справедливости ради, надо отдать должное всем тем, кто в сложившихся условиях в меру своих сил и возможностей занимался и занимается изучением и преподаванием римского права: без их энтузиазма у нас вообще не было бы романистики, а без нее нет ни подлинной юриспруденции, ни действительных юристов. Так что при всех их недостатках именно романисты у нас — самые настоящие юристы, которые по своей благородной, профессии причастны к собственно правовым началам и цен­ностям и тем самым, по императивам разума, призваны (можно

¹ В этой связи показательно, что только в 1984 г., после многолетних усилий, удалось опубликовать переведенные И. С. Перетерским еще в 40— 50-е гг. избранные фрагменты из Дигест Юстиниана. См.: Дигесты Юстиниа­на. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И. С. Перетерского. М., 1984. Эта публикация, кстати говоря, стала важной вехой на пути к оживлению и возрождению отечественной романистики

XII

В. С. Нерсесянц

даже сказать — обречены) поддерживать и распространять это "разумное, доброе, вечное".

Об этом, кстати, по своему собственному опыту знает любой студент-юрист: ничто так прямо не причащает его к профессио­нальным таинствам юриспруденции, как ознакомление с римским правом. Ведь юриста от неюриста отличает — прежде всего и в ко­нечном счете — понимание права, проникновение в существо и дух права, а не знание тех или иных законодательных актов. И незаме­нимой школой формирования такого профессионального юриди­ческого правопонимания является изучение римского права. Поэтому и юридическая наука — это не законоведение, а именно правоведе­ние — по образцу юриспруденции, созданной римскими юристами на базе римского права и как составной момент этого права.

Отношения, связи, взаимодействия между романистикой и юрис­пруденцией в целом столь тесны и значимы, что можно без преуве­личения сказать: какова в данное время романистика, такова и юриспруденция. И наоборот: какова юриспруденция, такова и рома­нистика.

В этом смысле появление настоящего учебника знаменательно как свидетельство тех качественных изменений, которые уже на­чались и продолжаются в нашей романистике и юридической науке в целом (во всех ее общетеоретических и отраслевых дисциплинах). Сравнение учебника с прошлыми (в том числе — с лучшими) публи­кациями по данной теме (при всем объективном и уважительном от­ношении к ним) показывает, что перед нами не просто очередная но­вая книга, а работа другого времени и уровня, работа новой ступени развития отечественной романистики и юриспруденции в социально-историческом и духовном контексте нового периода жизни страны. Такой учебник, собственно, и мог появиться лишь после преодоления правоотрицающей идеологии и практики тоталитарного социализма, в условиях новых, постсоциалистических ориентиров на утвержде­ние ценностей права, прав и свобод личности, гражданского общест­ва, правового закона и правового государства.

Этот общий порыв к праву, начавший вызревать в стране (не без усилий нашей юриспруденции с ее новым правопониманием, идеями правовой свободы, правовой государственности и т. д.) уже в конце социализма, в области романистики означал "Вперед, к римскому праву!" и стимулировал появление исследователей римского права нового поколения. Из этого поколения — и автор данного учебника Д. В. Дождев, в чьем формировании в качестве романиста, помимо солидной юридической и историко-филологической подготовки, изу­чения первоисточников и литературы, существенную роль сыграли длительные научные стажировки в ведущих европейских центрах исследования и преподавания римского права (в Италии, Германии, Голландии), участие в работе международных конгрессов, конферен­ций и симпозиумов романистов последнего десятилетия.

Основное достоинство данного учебника состоит в его научной достоверности по самым высоким стандартам мировой романисти-

Предисловие

XIII

ки конца XX в. Содержание учебника, имеющиеся в нем положе­ния, суждения и выводы носят оригинальный, первичный харак­тер: они опираются на собственные исследования автора, вводят читателя в творческую лабораторию романистики и помогают ему научиться самостоятельно ориентироваться в сложном, привлека­тельном и поучительном мире римского права.

Для учебников историко-правового профиля существенное значение имеет надлежащее сочетание исторического и логиче­ского подходов при освещении предмета курса. В этом плане можно отметить, что институциональный принцип рассмотрения материала римского частного права автор удачно дополняет и подкрепляет изложением вопросов генезиса и исторической эво­люции соответствующих правовых форм и институтов.

Справедливо сказано, что без истории нет теории. Но и без тео­рии нет истории. Ведь именно от уровня теоретической оснащен­ности исследователя (как в области общей теории и философии пра­ва, так и в сфере отраслевой теории, в данном случае — цивилис­тики) во многом зависят глубина проникновения в историко-правовой материал, адекватность понимания смысла соответствующих истори­ческих явлений, четкость и полнота выражения их взаимосвязей и т. д. Определяющее значение в этом отношении имеет то принци­пиальное обстоятельство, что предмет курса освещается автором с теоретических позиций различения права и закона и понимания пра­ва как формы индивидуальной свободы. Такое (собственно юридиче­ское, антилегистское) правопонимание не просто созвучно, но имма­нентно сути римского права и римской юридической науки, что и по­зволило автору конкретизировать принципы данного правопонима-ния при анализе институтов гражданского права, то есть в одной из центральных отраслей любой правовой системы. Подход к римскому частному праву как к ценнейшему опыту развития правовых форм свободы позволил автору на историко-правовом материале адекватно осветить такие фундаментальные понятия и категории, как спра­ведливость (aequitas), добросовестность (bona fides), форма позитив­ного права, правовое требование, вещное и личное право, юридиче­ский факт и юридическая сделка, содержание и форма сделки, про­цессуальные и субстанциальные полномочия, защита права, статус, обязательство, долг и ответственность, контракт и деликт и т. д. Идеи названного правопонимания весьма продуктивно и творчески приме­нены автором при освещении процесса формирования — в ходе раз­вития гражданского оборота — свободного индивида как центрально­го субъекта правовой формы отношений.

Учебник нацелен на формирование у студентов как основы зна­ний в области римской и современной цивилистики, так и — в силу универсального значения категорий римского права — фундамента юридического мышления вообще. Этому во многом способствует то, что учебник написан в проблемном ключе: студент призывается к размышлениям, к соучастию в формировании мнения о предмете, к сомнениям и исканиям в области юридического знания, которую сто-

XIV

В. С. Нерсесянц

летиями разрабатьшали римские юристы и которая вот уже около тысячелетия является полигоном для подготовки европейского юриста.

Учебник доходчиво знакомит студента с широким кругом латин­ских юридических терминов и выражений, относящихся к освещае­мым явлениям и институтам римского права. В этом смысле курс (включая приложение к нему в виде "Указателя латинских терми­нов") может рассматриваться и как весьма ценное практическое пособие по юридической латыни — материнскому языку юриспру­денции. Изучение латинской юридической терминологии будет содействовать расширению кругозора, развитию правосознания и правовой культуры студента, формированию у него профессио­нального отношения к юридическим категориям, конструкциям, формулам.

Учебник богато оснащен текстами римских классических юристов, положениями римского права на языке оригинала — с их параллельным переводом. Это позволяет избежать вольных интерпретаций содержания первоисточника, его модернизации или примитивизации. Проблемные тексты автор сопровождает краткими комментариями, выполненными с учетом современных интерпретаций. Знакомство с мнениями римских юристов по от­дельным казусам поможет студенту на классических образцах составить верные представления об интерпретации, приобрести навыки аргументации и анализа юридически значимых аспектов общественных отношений.

Значительную ценность представляет содержащийся в учеб­нике раздел об источниках наших знаний о римском праве на всех этапах его развития. Это уникальное в отечественной лите­ратуре введение в источниковедение римского права будет стиму­лировать работу с источниками и обращение к подлинным текс­там римских юристов.

Весьма продуманной и приспособленной к целям и задачам после­довательного освоения студентом системы знаний о римском праве является структура курса. В целом освещение предмета построено на взвешенном сочетании научных и дидактических соображений.

Учебник отличается тщательностью и детальностью рассмот­рения основных проблем и тем курса. Он написан четким профес­сиональным языком современной высокой романистики.

И в конце — одно пожелание читателю: если не все понятно сразу — не отчаивайтесь, прочтите до конца, уясните логику це­лого, вернитесь вновь к трудным местам. Речь идет о постижении сложного предмета — специфики и логики права, основ юриди­ческого мышления, начал юриспруденции. Всякое же начало, как известно, трудно. Тем более — научное.

В. С. Нерсесянц,

член-корреспондент Российской академии наук, доктор юридических наук, профессор

ВВЕДЕНИЕ

§ 1. Предмет курса: история становления и современность

Предметом курса римского частного права является правовая система, сложившаяся в древнем Риме и регулировавшая отно­шения между частными лицами в пределах Римской державы. Определение круга институтов, входящих в понятие римского частного права, основывается на представлениях самих римлян, с учетом тех изменений, которые произошли с римской правовой системой еще в античности.

Сегодня понятие частного права противопоставляется публич­ному праву, но древние римляне рассматривали правовую систе­му в синкретичном единстве, выделяя различные аспекты юриди­ческих институтов в зависимости от той социальной роли, в кото­рой выступали субъекты правоотношений, и от того, какой об­щественный авторитет обеспечивал нормативный характер ти­пичных связей между людьми. Если речь шла об отношениях ме­жду отдельными (privatus, от "privus" — "лишенный", "отделен­ный") лицами, отстаивавшими свои индивидуальные или семей­ные интересы, то такие отношения трактовались как частные, а формализованная воля субъектов, определявшая режим их свя­зей, считалась частным законом — lex privata. Если же отноше­ние затрагивало интересы римского народа квиритов (populus Romanus Quiritium) как целого, то оно рассматривалось с точки зрения публичных интересов, а его нормативной основой высту­пала формализованная воля всего народа — lex publica (публич­ный закон).

При этом строго национальное по составу участников право римской гражданской общины (civitas) — ius civile — было для римлян квиритским и обозначало общеобязательные и публично значимые (в смысле lex publica) правовые основы и пределы для частноправовых отношений.

Эта нормативная система включала правила нормообразова-ния, религиозные порядки, ритуалы, режим деятельности обще­народных органов управления — сената и магистратур, формы судебной защиты правомерных притязаний, принципы отношений с иностранцами (перегринами), правила перемены статуса лиц, нормы определения римского гражданства и заключения брака, устойчивые формы имущественных отношений между граждана-

Римское частное право

ми как при их жизни (вещное и обязательственное право), так и после смерти (наследственное право).

В начале II в. до н. э. знатоки права (iuris prudentes, отсюда "юриспруденция") стали предпринимать попытки классификации правил поведения, принятого среди "добрых римлян", и система­тического осмысления всего нормативного опыта своего народа. В конце II в. до н. э. Квинт Муций Сцевола написал первое упоря­доченное изложение римского права —"Ius civile". Создание этого труда знаменует возникновение европейской юридической науки. Его содержание было ориентировано на отношения между частными лицами; наиболее глубоко и детально были разработа­ны вопросы наследственного права, права лиц и обязательства. В дальнейшем римские юристы все более сосредоточивались на изучении имущественных и семейных отношений лиц с разными статусами, то есть на разработке проблем гражданского права в понимании, близком к современному. При этом особое внимание уделялось формам судебной защиты прав, которая была в ту эпо­ху самым ярким воплощением автономии индивида.

На языке современных юридических дисциплин эту сферу мож­но описать как частное (гражданское) и коммерческое (торговое) пра­во, а также гражданский процесс. Центральное и автономное поло­жение участника правового общения выразилось в римском праве в принципе частной инициативы в установлении судебного процесса, самостоятельном сборе доказательств и ведении защиты (диспози-тивности). Даже тяжкие правонарушения (преступления) сначала преследовались без вмешательства публичной власти. Со временем преступления стали отличать от частноправовых правонарушений — деликтов, которые, однако, по-прежнему включались в гражданское право как особый источник обязательств.

Анализируя казус за казусом с позиций соответствия устойчи­вым нормам ius civile и представлениям о добре и справедливости, римские юристы разработали разнообразные формы удовлетворения и согласования индивидуальных интересов, выработали практически все мыслимые правовые институты и создали язык права, способный выразить тончайшие аспекты волеопределения и правоотношений. Казуистический метод опирался на глубокую теоретическую и фи­лософскую подготовку римских правоведов.

Римская юриспруденция в разработке правовой системы ори­ентировалась на принципы взаимного признания субъектов граж­данского оборота, исключительности контроля каждого лица над его имуществом, эквивалентности предоставлений при обмене то­варами и услугами, свободы волеопределения в соответствии с мерой допущенного поведения, установившейся в обществе. Уль-

Введение

пиан, юрист III в. н. э., приводит такое обобщение (Ulp., 1 reg., D.1,1,10,1):

luris praecepta sunt haec: Предписания права таковы: жить honeste vivere, alteram поп честно, не вредить другому, предо-laedere, suum cuique tribuere. ставлятъ каждому свое.

Указанные принципы восходят к стоической философии. Они ле­жат в основе естественно-правового учения о праве Нового времени. Эта методологическая установка делала римское право открытым для других народов, которые постепенно попадали в сферу полити­ческого влияния Рима. Многие римские правовые принципы и формы стали мыслиться как общие всем народам (ius gentium), как универ­сальные и данные самой природой (ius naturale) и в таком виде систематизировались и конкретизировались римской правовой нау­кой. Несмотря на значительный культурный потенциал многих про­винций Римской империи, правовые традиции греков, египтян, евре­ев и других не отличались совершенством юридических конструкций и глубиной научной разработки. В начале нашей эры римское право стало основной правовой системой обширной цивилизации Средизем­номорья — практически всей обитаемой тогда Европы, Передней Азии и Северной Африки.

С распадом Империи многие варварские вожди (короли), уста­новившие свою власть в западной части римского государства, продолжали применять к романизированому населению своих королевств римские нормы в соответствии с принципом персо-нальности права. Однако наследники римлян к тому времени уже многое утратили из правового опыта своих предков.

В адекватном виде достижения римского правового развития были зафиксированы на Востоке Империи в VI в. в кодификации императора Юстиниана, которая дала новую жизнь римскому праву. Сначала сам Юстиниан после успешных войн с варварами принес свои законы на земли Италии, Испании и Африки. Это вторжение не дало значительных результатов, но заронило зерна будущего возрождения юридической науки в Западной Европе. В Византии тексты юстиниановской кодификации продолжали изу­чаться и комментироваться. Византийское право оказало заметное влияние на правовую культуру православных народов, но не по­лучило там развития из-за политических и национальных ка­тастроф, постигших Восточную Европу в XIII—XV вв. Сама Ви­зантия в 1453 г. прекратила свое существование.

Вторичное открытие римского права в Европе заложило тради­цию его научного изучения как основы юридической рефлексии и теоретических обобщений. Тысячелетнее развитие романистики при-

Римское частное право

вело к постепенному утверждению методологических принципов на­учной и преподавательской работы с римским правовым материалом.

В Италии в конце XI в., когда вновь пробуждается интерес к античной культуре, тексты юстиниановской кодификации привле­кают к себе внимание специалистов. Авторитет имперской идеи, унаследованной от Рима и поддерживаемой католической церко­вью, весьма располагал к восприятию римского права в качестве общей основы и критерия права в политически раздробленной Европе. Потребность в тонком юридическом инструменте особенно ощущалась в южной части Франции (Прованс) и северной Ита­лии — наиболее развитых в экономическом, торговом и культур­ном отношении областях Западного мира. В этом историческом контексте и состоялось новое открытие римского права. В Болонье сложилось объединение лиц, усердно изучавших (studentes) пра­вовое наследие Рима. Вскоре они оформили свой союз, дав ему латинское название автономной корпорации — universitas.Уни­верситетское образование постепенно распространилось по Евро­пе, а вместе с ним — и юридическое знание.

Болонская школа направила свои усилия на чтение и понима­ние текстов юстиниановской кодификации, в основном Дигест (или Пандектов: по-гречески — "полное собрание") — собрания выдержек из сочинений римских юристов. Это поколение рома­нистов, начиная с главы болонской школы Ирнерия, называют глоссаторами,поскольку они составляли краткие пояснения к текстам (обычно на полях изучаемых книг) — глоссы. Итогом их двухвековой деятельности явилась многотомная "Большая глосса" (Glossa Magna), которая остается основой для понимания римских юридических текстов. Следующее поколение романистов именуют комментаторами,поскольку их пояснения к текстам были более пространными и иногда получали тематически организованный, про­блемный вид. Так в XIV—XV вв. вслед за юридическим образовани­ем возрождается юридическая наука.

Выпускники университетов становились судьями, нотариуса­ми, адвокатами, и римское право в католических странах постепенно превращалось в универсальную правовую систему, действующую наряду с законами суверенов и местными вбычая-ми. Это явление восприятия и усвоения римского правового наследия в качестве действующего права — рецепция римского права— характерно для всей континентальной Европы (и Шот­ландии). Только священнослужители остались не охвачены этой нормативной системой, создав особое каноническое право. По анало­гии со Сводом канонического права — Corpus Iuris Canonici — Свод римского права, состоявший из подлинных текстов кодификации

Введение

Юстиниана, в конце XVI в. стали называть Corpus Iuris Civilis.В это

время в Париже творил величайший комментатор Куяций (Cuiacius). При его участии извлекаются из пыли библиотек и публикуются ра­нее неизвестные фрагменты римских юридических произведений, не вошедших в Дигесты.

Французские романисты были по преимуществу цивилистами. Публичное право и политическая наука, учение о наказаниях (уголовное право), наука об отношениях между государствами (международное право), финансовая и налоговая политика разви­вались на другой основе и выделились в самостоятельные отрасли знания. Успехи юриспруденции во Франции во многом определя­лись политическим единством страны. Глубокие социальные пере­мены конца XVIII в. под естественно-правовым лозунгом "Свобо­да, равенство, братство" получили выражение в первом буржуаз­ном Гражданском кодексе (Code Civil) 1804 г., в котором римские правовые формы наполнились новым содержанием. Утверждение Кодекса Наполеона во многих европейских странах (а в дальней­шем — ив зависимых от них колониях) означало распростране­ние и усвоение на новом уровне римского частного права.

В германских странах потребность в кодификации гражданского права совпала с возрождением национального самосознания, которое стало предпосылкой политического развития немецкого народа в XIX в. Следуя призыву К. Ф. Савиньи изучать дух народа для правильного его выражения в правовых нормах, немецкие юристы исторической школы правазанялись изучением римского права в его развитии. Немецкий романтизм стал не менее благодатной почвой для качест­венного прогресса юридической науки, чем итальянское Возрожде­ние, французское барокко и рационализм. В 1811 г. крупнейший историк древнего Рима Б. Г. Нибур обнаружил в Вероне рукопись "Институций" Гая — популярнейшего в античности учебника рим­ского права, единственное классическое юридическое сочинение, до­шедшее до нашего времени целиком. Этот памятник полноценно во­шел в научный оборот только в середине ХГХ в. С ним связано становление современной романистики.

Немецкие юристы XIX в. внесли неоценимый вклад в разра­ботку догмы — юридико-аналитической части — римского права. Изучение римских юридических институтов было для них практической необходимостью, так как римское право оставалось в Германии действующим правом. Именно немецкие романисты (Глюк, Барон, Бринц, Виндшайд, Дернбург), оставившие в наследие мировой науке многотомные курсы "Пандектов" (почему это направ­ление и называют пандектистикои),создали современную теорию частного права. Их усилия воплотились в создании одного из самых

Римское частное право

совершенных гражданских кодексов — Германского гражданского уложения (Burgerliches Gesetzbuch), вступившего в силу в объеди­ненной Германской империи 1 января 1900 г.

Таким образом, накануне XX в. для европейских юристов римское право стало представлять интерес не как действующее пра­во, а в качестве объекта для его собственно исторического изучения. Первые шаги в этой области оказались, однако, отнюдь не конструк­тивными. Переход к национальным правовым системам и юриди­ческому языку стимулировал критическое отношение к текстам римского права, которые за их многовековую историю подверглись значительной переработке. В поисках классического канона — неко­ей совершенной системы, искаженной в ходе переработки и адапта­ции к условиям поздней античности, — романисты начала XX в. воспроизводили методологически несостоятельный подход к римско­му праву как к ratio scripta (писаному разуму), господствовавший в эпоху Возрождения. Все положения, нарушавшие искомую строй­ность системы, были объявлены позднейшими вставками — интер­поляциями,выполненными как при составлении кодификации Юс­тиниана, так и до нее. Началась охота за интерполяциями (Interpola-tionenjagd), грозившая разрушить текстовую основу наших знаний о римском праве.

Уже в те годы некоторые ведущие романисты Италии и Гер­мании пытались защищать классическое наследие от безудерж­ной критики, но их усилия были лишены системы. Только в 60-е гг. XX в. ученые пришли к выводу, что римские юристы об­ладали значительной автономией суждений и смысловые рас­хождения в дошедших до нас текстах суть не что иное как отра­жение живых споров по правовым вопросам, которые пронизыва­ют всю историю римской юриспруденции. Новое понимание ius civile как his controversum(права, по которому возможны и существуют разногласия среди знатоков) вело не только к призна­нию подлинности подавляющего большинства текстов римских юристов, но и к адекватному методу исторического изучения рим­ского права. Контроверзы среди юристов-классиков подчас говорят о римских правовых институтах больше, чем свободные от сомнений, абстрактные правила и определения, которые в основном были выра­ботаны в средние века. Отход от прежних идеализированных пред­ставлений открывал дорогу к изучению живого и естественного развития римской правовой системы в целом.

Эта методология обладает значительным дидактическим по­тенциалом и весьма значима для преподавания римского права и юридического образования в целом. Римское право должно изучаться не только как основа современных правовых систем, но и как цен-

Введение

нейший опыт правового развития с присущими ему реальными трудностями, противоречиями и достижениями, зафиксированный на протяжении уникально длительного отрезка времени в рамках еди­ного политического образования, каким является Римское государ­ство. Для полноценного юридического образования важно усвоить не отдельные формулы или нормы, а вникнуть в сам процесс становления и эволюции права, стать свидетелем того, как юриди­ческие институты и конструкции выражают все новые интересы, оформляют самые разнообразные отношения, обеспечивая при воз­можно полном и адекватном признании воли каждого участника обо­рота их независимость друг от друга. Предлагая равную для всех форму согласования интересов, право защищает автономное положе­ние в обществе отдельных индивидов, способствует признанию и ут­верждению самостоятельной ценности каждой личности.

Это постоянное взаимодействие общей формы и противоречи­вых индивидуальных интересов, искусство поиска адекватной юридической конструкции и ее умелого приспособления к самым разнообразным ситуациям, отраженные в текстах римских юрис­тов, привлекают к римскому правовому наследию все новые и но­вые поколения ученых.

Римское частное право интенсивно изучается сегодня во всем ми­ре. Даже в Британии, которая, как и ее бывшие колонии в Северной Америке, Океании, Южной Азии, Африке, не знала рецепции рим­ского права, существует прочная и богатая традиция романистики. Пробуждается интерес к римскому частному праву в Китае. Между тем прикладного значения римское право давно не имеет: только в Южной Африке оно сохранилось как субсидиарный нормативный источник, восполняя пробелы в действующем праве. В странах За­падной Европы римское частное право рассматривается как возмож­ная нормативная основа для унификации гражданского и торгового законодательства. Эти тенденции отражают традиционное единство профессиональной подготовки и юридического языка участников европейского интеграционного процесса.

Римское частное право сегодня — это неотъемлемая методологи­ческая база профессионального юридического образования, основа для понимания центральных отраслей права и сравнительного пра­воведения, дидактическое поле для становления юридического языка и юридического мышления. Изучение римской юридической терми­нологии и той социальной реальности, которую она обозначала в раз­личные эпохи, существенно расширяет кругозор юриста и придает стереоскопичность взгляду на правовую форму, закладывая базу для творческого отношения к юридическим конструкциям в практичес­кой работе.

Римское частное право

§2. Система курса

Настоящий учебник римского права соответствует курсу Институций римского права, дисциплине, которая, как мы видели, имеет глубокие исторические корни. В нем, в отличие от курса Истории римского права, рассматриваются институты римского права по отдельным отраслям.

"Структура данного курса обусловлена как характером источ­ников, так и задачами учебной дисциплины. Поэтому в центре курса стоит римское классическое право (I—III вв.), тогда как предшест­вующие и последующие периоды рассматриваются как становление и дальнейшее развитие классических правовых институтов. При этом освещению древнейшего (VIII—IV вв. до н. э.) и предклас-сического права (IV—I вв. до н. э.) уделяется достаточно много места, поскольку это существенно для изучения генезиса римского права и формирования субъекта права в процессе развития гражданского оборота. Постклассический же период (IV—V вв.) римского частного права рассматривается лишь в тех отраслях, где под влиянием восточной (греческой) культуры классические институты получили дальнейшее развитие. Итоги и тенденции развития классических правовых институтов освещаются при рассмотрении юстиниановско-го периода римского права.

Содержание курса строится в зависимости от его предмета и учебных целей и концентрируется на историко-правовых аспек­тах в отношении древнейших и предклассических институтов и на юридико-аналитических (догматических) аспектах в отноше­нии классических и постклассических институтов.

Порядок изложения различных отраслей права в настоящем учебнике определяется движением от общего к частному, от синкре­тичного к дифференцированному. Восходящая к "Институциям" Гая система организации материала (лица — вещи — иски) с учетом пандектной системы приняла в данном курсе более развернутый вид: право лиц, семейное право, вещное, обязательственное и наслед­ственное право. Освещение этих разделов в учебнике предваряют об­щее учение о субъективных юридических ситуациях и юридических сделках и раздел о римском гражданском процессе. Обязатель­ственное право рассматривается в двух частях: общей и особенной. Сначала вводится понятие обязательства и излагаются принципы установления и прекращения обязательственных отношений, наступ­ления контрактной ответственности и установления гарантии испол­нения, затем — изучаются отдельные виды обязательств.

Содержательному изложению институтов римского частно­го права в учебнике предпосланы два вводных раздела: об ис­точниках о римском праве в разные периоды и о формах пози-

Введение

тивного права. Это продиктовано тем, что многомерность римской правовой системы (ius civile — ius gentium, ius civile — ius honorarium, ius civile — ius naturale, ius publicum — ius privatum) должна быть объяснена в самом начале учебного курса в связи с формами позитивации правовых норм, сложившихся на разных уровнях социального взаимодействия. В разделе об источниках дается краткая характеристика отдельных периодов развития рим­ского права и римской правовой науки. Содержащаяся в нем инфор­мация богаче, чем требуется для предварительного введения в рома­нистику. Это призвано удовлетворить ожидания студента (или спе­циалиста), который после первого общего знакомства с римским частным правом, почувствовав интерес к предмету, вновь обратится к тексту данного учебника с тем, чтобы на новом уровне продолжить освоение этой дисциплины.