Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Лекция 9. Профессиональные посредники на рынке ценных бумаг

Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Деятельность по организации торгов на рынке ценных бумаг

Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» не определяет критериев профессиональных участников. Она указывает, что профессиональными являются те виды деятельности, которые прямо указаны в качестве таковых в Законе. Закон называет пять видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по доверительному управлению, депозитарная деятельность, деятельность по ведению реестра.

Помимо требования о лицензировании можно выделить следующие общие требования к профессиональной деятельности, регулируемой Законом о рынке ценных бумаг:

· квалификационные и иные требования к лицам, осуществляющим управленческие функции, и к персоналу;

· требования имущественного характера;

· требования к порядку и условиям осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Данные четыре группы требований являются применимыми ко всем видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В свою очередь, требования к порядку и условиям осуществления профессиональной деятельности нужно детализировать применительно как к отдельным видам профессиональной деятельности, так и к их группам. К числу таких более детальных требований могут быть отнесены: требования о наличии документов, регулирующих осуществление конкретного вида профессиональной деятельности, а также требования к содержанию таковых; требования о соблюдении числа клиентов, наличии определенного финансового результата, о числе совершенных сделок; требования об обязательном наличии мер по снижению рисков; требования по организации системы внутреннего контроля; требования по организации внутреннего учета ценных бумаг, сделок и иных операций с ними; требования по совмещению деятельности на рынке ценных бумаг, а также последней с иной деятельностью.

Лицо, претендующее на получение лицензии, должно соответствовать лицензионным требованиям и представить набор установленных порядком лицензирования документов в установленной форме.

Брокерская деятельность

Брокерская деятельность признается одним из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

Брокер в своей деятельности может использовать как минимум три вида договоров: договор поручения, договор комиссии и агентский договор.

В соответствии со ст. 971 ГК договор поручения характеризуется тем, что по нему одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Определение договора поручения соответствует конструкции, используемой в Законе о рынке ценных бумаг, - «от имени и за счет клиента».

У брокера есть возможность заключать договоры, одной стороной которых (клиентом) будет выступать эмитент ценных бумаг – «в том числе эмитент эмиссионных ценных бумаг при их размещении». Такая норма позволяет брокеру легально осуществлять функции андеррайтера. В соответствии с действующим законодательством лицо, оказывающее эмитенту услуги по размещению ценных бумаг, именуется финансовым консультантом, функции которого может осуществлять в том числе и брокер. Ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает правило, согласно которому в случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги. Таким образом, брокер выполняет ту функцию, которую выполняют при размещении обычно андеррайтеры, - выкупают ценные бумаги и размещают их среди розничных инвесторов.

Конструкция второго договора, используемого брокером («или от своего имени и за счет клиента»), практически в точности соответствует определению договора комиссии, данного ст. 990 ГК. В случае если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту. При этом договором должен быть предусмотрен порядок распределения прибыли, полученной в результате использования указанных средств.

К числу общих требований к осуществлению брокерской деятельности можно отнести:

1) обязанность выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления.

2) обязанность исполнять обязательства по сделкам, осуществленным по поручению клиентов, приоритетна по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.

3) обязанность разделять собственные денежные средства и средства клиентов путем открытия специального брокерского счета и использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах) только в случае, если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании и при условии гарантирования клиенту исполнения его поручений за счет указанных денежных средств или их возврата по требованию клиента.

4) обязанность уведомлять своих клиентов о наличии конфликта интересов и принимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента.

5) обязанность не осуществлять манипулирование ценами на рынке ценных бумаг и понуждение к покупке или продаже ценных бумаг.

6) обязанность совершать маржинальные сделки исключительно в соответствии с установленными законом ограничениями. Маржинальными в соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» называются сделки купли-продажи, совершаемые клиентом с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных клиенту брокером взаем.

7) обязанность совершать сделки с ценными бумагами и финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, исключительно в соответствии с установленными законом ограничениями.

8) обязанность вести внутренний учет операций с ценными бумагами.

9) обязанности по представлению отчетов и информации, обязанность отчитываться перед клиентами в форме, предусмотренной законодательством и договором.

10) обязанность принимать меры по обеспечению конфиденциальности имени (наименования) клиента, его платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по договору с клиентом, за исключением информации, подлежащей представлению в государственные и иные органы в пределах их компетенции, установленной законодательством Российской Федерации.

Дилерская деятельность

Действующее правовое регулирование дилерской деятельности очень схоже в части общих требований с брокерской. Определение дилерской деятельности дано в ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В соответствии с ней дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Помимо общих для брокера и дилера требований (ведение внутреннего учета, недопущение манипулирования ценами, избежание конфликта интересов, требования к отчетности и т.д.) к дилерской деятельности предъявляется только одно отличное требование: «при осуществлении дилерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональному участнику следует добросовестно исполнять обязательства по совершенным им сделкам купли-продажи ценных бумаг».

Дилерскую деятельность от брокерской отличают требования к субъектам, ее осуществляющим. Брокером может быть организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг, которая получила соответствующую лицензию. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана.

Дилерской деятельности, так как она осуществляется от своего имени и за свой счет, присущ только один вид договора – договор купли-продажи.

Деятельность по управлению ценными бумагами

Деятельность по управлению ценными бумагами является одной из наиболее урегулированных профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг.

Определение деятельности по управлению ценными бумагами как одного из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг дано в ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В соответствии с ней таковой признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

В определении объект (предмет) доверительного управления указан в самом общем виде - ценные бумаги и денежные средства. Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами конкретизирует объекты доверительного управления. В частности, в отношении ценных бумаг указано, что помимо ценных бумаг, обязательства по которым возникают у российских эмитентов, доверительный управляющий вправе управлять и иностранными ценными бумагами, однако для этого необходимо соблюдение одного из следующих условий:

· ценные бумаги иностранных эмитентов допущены к обращению на территории Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации; и/или

· ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах, находящихся на территории государств, с государственными органами которых, осуществляющими контроль на рынке ценных бумаг, федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг заключены соглашения о взаимодействии и обмене информацией;

· ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах, и права управляющего на такие ценные бумаги иностранных эмитентов учитываются лицами, осуществляющими депозитарную деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

К числу основных требований, которые предъявляются к деятельности доверительного управляющего, можно отнести:

1) обязанность избегать в своей деятельности конфликта интересов, а при наличии признаков такового уведомлять своих клиентов заранее.

2) обязанность совершать сделки и иные юридические действия в процессе доверительного управления только в отношении тех объектов и теми способами, которые установлены в договоре доверительного управления.

3) обязанность обеспечить раздельный учет имущества, находящегося в доверительном управлении, и своего собственного имущества.

4) обязанность обеспечить внутренний учет.

5) обязанность обеспечивать соблюдение требований законодательства при совершении сделок с ценными бумагами и финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов.

6) обязанность соблюдать установленные законом ограничения в деятельности.

7) обязанность предоставлять отчеты учредителю управления и регулятору.

Управляющий – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами.

Учредитель управления – собственник имущества (ценных бумаг и денежных средств), переданного в доверительное управление.

Выгодоприобретатель – лицо, в интересах которого происходит управление ценными бумагами (учредитель управления или названное им третье лицо).

Экономический смысл функционирования управляющих компаний и их деятельности на рынке ценных бумаг состоит в том, что они могут обеспечивать:

· как правило, лучшие результаты от управления ценными бумагами клиентов по сравнению с деятельностью последних за счет своего профессионализма;

· более низкие затраты, связанные с операциями на фондовых рынках, за счет масштабов своей деятельности;

· эффективность операций за счет одновременной работы в разных секторах рынка и (или) в разных странах.

Деятельность по ведению реестра

В соответствии со ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Такая деятельность наряду с депозитарной (и деятельностью специализированного депозитария) представляет собой вид учетной деятельности на рынке ценных бумаг.

Деятельность по ведению реестра является обязательной, в случае если лицо обязывается по именной эмиссионной ценной бумаге (кроме государственных ценных бумаг), и может осуществляться в отношении иных бездокументарных ценных бумаг.

Реестр владельцев ценных бумаг - формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета, записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одна из услуг регистратора эмитенту – это исполнение обязательства эмитента по ведению реестра перед владельцами ценных бумаг. Помимо этой услуги регистратор осуществляет для эмитента:

· ведение его лицевых счетов;

· составление списка зарегистрированных лиц;

· различные сопутствующие услуги, как то: организация и проведение общего собрания владельцев, услуги консультационного характера и т.п.

Лицевой счет – совокупность данных о зарегистрированном лице, принадлежащих ему ценных бумагах и операциях с ними.

Держатель реестра может вести следующие типы лицевых счетов:

· эмиссионный счет эмитента – на него зачисляются ценные бумаги эмитента, прошедшие в установленном порядке государственную регистрацию выпуска, и списываются по мере размещения или погашения;

· лицевой счет эмитента – на него зачисляются размещенные акции эмитента, выкупленные по требованию акционеров или приобретаемые на баланс по решению совета директоров;

· лицевой счет зарегистрированного лица – счет, который открывается владельцу, номинальному держателю, залогодержателю или доверительному управляющему.

Трансфер-агент – организация которая не ведет реестр, а на основании договора с регистратором помогает осуществить регистрацию перехода прав собственности.

Номинальный держатель – это лицо, на которое в реестре записаны ценные бумаги, тогда как на самом деле он не является их собственником.

Депозитарная деятельность

В соответствии со ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/ или учету и переходу прав на ценные бумаги.

Депозитарий в системе российских ценных бумаг представляет собой учетный институт. Отметим, какие отличия регистратора от депозитария устанавливает действующее правовое регулирование. К числу таких отличий в настоящее время можно отнести следующие положения:

· регистратор является главным (первичным) субъектом учетной системы, исключая случаи учета некоторых государственных ценных бумаг (ст. 4 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»). Если субъект осуществляет эмиссию именных эмиссионных бездокументарных ценных бумаг, он обязан обеспечить создание и поддержание системы ведения реестра. Учет же именных бездокументарных ценных бумаг в депозитарии не является обязательным;

· по государственным ценным бумагам Российской Федерации учет прав владельцев осуществляется лицом, выполняющим функции главного депозитария на основании соответствующих соглашений или прямых указаний нормативных актов, другие депозитарии на основании междепозитарных и иных соглашений с таким депозитарием выполняют функции по учету прав своих клиентов на основании депозитарных договоров с ними;

· по предъявительским эмиссионным ценным бумагам система ведения реестра ценных бумаг не создается (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Однако решением об их выпуске может быть предусмотрен институт так называемого централизованного хранения ценных бумаг (ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). При его введении сертификаты хранятся в депозитарии в обязательном порядке;

· отношения регистратора с эмитентом устанавливаются на основании договора на ведение реестра. Никаких соглашений с депозитарием здесь не предусматривается. Депозитарий же в системе ведения реестра появляется по соглашению владельца ценных бумаг и депозитария (депозитарного договора). Он регистрируется в системе ведения реестра как номинальный держатель и существует главным образом для того, чтобы кредитору по ценным бумагам в отношении должника по ценным бумагам было легче осуществлять права, закрепленные ценными бумагами;

· по всем ценным бумагам одного эмитента может существовать только один регистратор. Депозитариев же может быть сколько угодно, так как их основная функция в реестре - это номинальное держание ценных бумаг от имени и в интересах клиента.

Услуги депозитария осуществляются на основании договора между депозитарием и его клиентом (депонентом). Такой договор именуется депозитарным договором (договором о счете депо).

Статьей 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» установлено шесть обязательных (существенных) условий депозитарного договора: однозначное определение предмета договора - предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги; порядок передачи клиентом (депонентом) депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами клиента (депонента); срок действия договора; размер и порядок оплаты услуг депозитария; форма и периодичность отчетности депозитария перед клиентом (депонентом); обязанности депозитария.

Депонент – клиент депозитария.

Счет депо – совокупность записей, объединенных общим признаком, которая используется для учета ценных бумаг.

Депозитарная операция – совокупность действий депозитария с учетными регистрами, хранящимися сертификатами ценных бумаг и другими материалами депозитарного учета.

Административные операции связаны с открытием и закрытием счетов депо. Они могут быть двух видов: счет депо депонента и счет депо по месту хранения ценных бумаг. Счет депо депонента открывается на основании депозитарного договора при заполнении депонентом анкеты клиента и счета депо. Счет депо по месту хранения ценных бумаг открывается на основании внутренних документов депозитария.

Инвентарные операции изменяют остаток ценных бумаг на счете депо, поэтому они связаны с приемом ценных бумаг, их переводом или перемещением, а также со снятием ценных бумаг с хранения или учета.

Информационные операции связаны с составлением отчетов и справок о состоянии счета депо по поручению депонентов.

Комплексные операции – это операции, которые включают элементы разных классов операций. Например, депозитарий может блокировать ценные бумаги депонента, т.е. он временно прекращает движение ценных бумаг по счетам. Такая операция имеет черты и административных, и инвентарных операций.

Глобальные операции депозитария затрагивают все ценные бумаги конкретного выпуска или их значительную часть. Такие операции проводятся по инициативе эмитента и связаны с выплатой дохода по ценным бумагам, погашением долговых ценных бумаг, конвертацией облигаций или акций.