Правопреемство.

При слиянии юр лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

11. Понятие банкротства юридического лица и виды его процедур.

Банкротство – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Юр лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Гос корпорация или гос компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается ФЗ, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.

Основания признания судом юр лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).

Процедуры банкротства:

Наблюдениевводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом.

Срок – от 3 до 5 месяцев.

Основная цель – сделать все возможное для вывода организации из кризисного состояния.

Для проведения назначается временный управляющий.

Во время наблюдения наблюдающий будет проверять документы за период не менее 2 лет, предшествующих возбуждению дела.

Органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Органы управления должника не вправе принимать решения:

о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

о создании юр лиц или об участии должника в иных юр лицах;

о создании филиалов и представительств;

о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;

об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юр лиц;

о заключении договоров простого товарищества.

Варианты выхода:

- решение о введении финансового оздоровления,

- решение о введении внешнего управления,

- об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства,

- о заключении мер соглашения и прекращения дела о банкротстве.

Прекращается со дня введения финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства или мирового соглашения.

Финансовое оздоровление –процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности.

Административный управляющий.

Срок – не более 2 лет.

Должник может совершать имущественные сделки с согласия собрания кредиторов, если сумма сделки равна 20% требований кредиторов. Если 5%, то с согласия административного управляющего.

В период ФО может быть оказана финансовая помощь в виде займа. Принятие решения о выпуске облигаций и векселей. Организация-должник может досрочно рассчитаться с кредиторами.

За месяц до окончания должник предоставляет административному управляющему отчет:

- полный перечень имущества, с указанием его стоимости и места нахождения,

- информацию о прибылях и убытках,

- баланс на последнюю отчетную дату.

Управляющий составляет заключение о выполнении плана ФО.

Может быть принято одно из 3 решений:

- прекращение дела о банкротстве (задолженность погашена),

- введение внешнего управления (есть возможность восстановить платежеспособность),

- о признании должника банкротом.

Внешнее управление - водится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов.

Срок – не более 18 месяцев (продлен не более чем на 6).

Внешний управляющий.

С даты введения внешнего управления:

прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;

внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;

прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему. Органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий в течение 3 дней с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему;

отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве, за исключением арестов и иных ограничений, налагаемых в гражданском или арбитражном судопроизводстве либо исполнительном производстве в отношении взыскания задолженности по текущим платежам, истребования имущества из чужого незаконного владения;

вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

Выход:

После окончания расчетов с кредиторами арбитражный суд выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего и о прекращении производства по делу о банкротстве.

В случае, если в установленный арбитражным судом срок не произведены расчеты с кредиторами, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Конкурсное производство.Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

Срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев.

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Конкурсный управляющий.

С даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

При наличии в составе имущества должника имущества, изъятого из оборота, конкурсный управляющий уведомляет об этом собственника изъятого из оборота имущества.

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, с взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, а также требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности данных лиц;

в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.

После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов - определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

С даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным.

Мировое соглашение.На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов (большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника).

Полномочия представителя конкурсного кредитора и представителя уполномоченного органа на голосование по вопросу заключения мирового соглашения должны быть специально предусмотрены в его доверенности.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника руководителем должника - юр лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим.

Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом. Вступает в силу с даты его утверждения арбитражным судом и является обязательным для должника, конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении.

Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается.

12. Понятие и виды хозяйственных товариществ. Порядок их создания, управления и особенности прекращения.

Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Выделяют 2 формы:

А) Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются ПД от имени товарищества и несут ответственность по обязательствам принадлежащим им имуществом.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Участниками полных товариществ могут быть ИП и (или) коммерческие организации.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками. Полные товарищи обязаны сформировать складочный капитал на условиях, определяемых учредительным договором.

Прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено договором.

Специфика – отсутствие органов управления. Управление осуществляется по общему согласию всех участников. Ведение дел каждым участником от имени товарищества, всеми совместно или одним или несколькими, которым поручено ведение дел.

Полная солидарная ответственность по долгам товарищества каждого из его участников всем принадлежащим участнику имуществом.

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.

Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно.

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям ликвидации, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

Б) Товарищество на вере – товарищество, в котором наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом ПД.

Полными товарищами в товариществах на вере могут быть ИП и (или) коммерческие организации.

Вкладчик имеет право получать часть прибыли, причитающуюся на его долю в складочном капитале, и право на выход из товарищества по окончании финансового года. Вправе передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Не вправе участвовать в управлении и ведении дел. При ликвидации товарищества имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов из оставшегося после расчетов с кредиторами имущества.

Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам ГК. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

13. Понятие ООО и ОДО. Порядок их создания, управления и особенности прекращения.

Хозяйственные общества –коммерческие организации с разделенным на доли учредителей уставным капиталом. Участниками могут быть граждане и юр лица. Запрещается участие гос органов и ОМС. Могут создаваться одним лицом. Отсутствует требование обязательного личного участия в делах общества.

А) ООО– учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме.

Учредители не имеют вещных прав на имущество созданной ими организации. Взамен утраченного права собственности на переданное ООО имущество приобретают права требования к нему. ООО несет самостоятельную имущественную ответственность.

Особенность – возможность исключения из общества (участники, доли которых в совокупность составляют не менее 10% вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействиями) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Размер уставного капитала должен составлять не менее 100-кратной величины МРОТ.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников.

В ООО создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК, законом об ООО и уставом общества.

К компетенции общего собрания участников ООО относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Законом об ООО к компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества с ограниченной ответственностью оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников.

ООО может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

ООО вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

Участник ООО вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

При выходе участника общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об ООО и уставом общества.

Б) ОДО –учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательством своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Особенность – наличие ответственности участников по обязательствам общества. Носит ограниченный характер. Размер устанавливается самими участниками при создании.

14. Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ. Соотношение прав участников и прав самих хозяйственных товариществ и обществ на имущество.

Участники хозяйственного товарищества или обществавправе:

- участвовать в управлении делами товарищества или общества, кроме того, что в товариществах на вере вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества;

- получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

- принимать участие в распределении прибыли;

- получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные ГК, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

- вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

Общества и товарищества являются едиными и единственными собственниками своего имущества. Несмотря на то, что их уставный (в обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) участников, это не превращает их имущество в объект долевой собственности участников. Такой капитал представляет собой условную величину, складывающуюся из стоимости (то есть денежной оценки) вкладов участников. Поэтому и "доля" в таком капитале является условной величиной, определяющей объем требований участника к обществу или товариществу. Участники отношений долевой собственности всегда несут ответственность по общим обязательствам всем своим имуществом, хотя и пропорционально своим долям. Само юридическое лицо, следовательно, ответственности не несет (ибо у него в этом случае не образуется собственного имущества).

Участники обществ и товариществ утрачивают право собственности на передаваемое в виде вкладов обществу или товариществу имущество. Взамен они получают обязательные права требования: на часть дохода (дивиденд) и на ликвидационную квоту (часть имущества, оставшуюся при ликвидации данного юр лица после удовлетворения требований всех его кредиторов), а также на участие в управлении делами общества, являющегося по своей природе корпоративным, основанным на отношениях членства.

Участники товариществ несут неограниченную ответственность по их долгам всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного товарищества), тогда как в обществах участники вообще не отвечают по долгам, а несут только риск убытков (утраты внесенных вкладов), если не считать участников общества с дополнительной ответственностью. Поскольку нельзя дважды поручиться одним и тем же имуществом по долгам нескольких самостоятельных организаций, такая ответственность свидетельствует также в пользу невозможности одновременного участия предпринимателя более чем в одном товариществе.

15. Акционерные общества: понятие, виды, порядок создания, управления, особенности прекращения.

АО –коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества по отношению к обществу.

Акционерное общество (АО) — это наиболее распространенная наряду с ООО организационно-правовая форма, что объясняется широкими возможностями для привлечения денежных средств со стороны, ограничением ответственности по обязательствам общества.

Основными нормативными актами, регламентирующими деятельность акционерных обществ, являются ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах».

Существование в акционерном обществе ценных бумаг (акций), удостоверяющих внесение вклада в уставный капитал, является одним из существенных отличий АО от иных организационно-правовых форм. Больше никакие юр лица выпускать акции не вправе. При этом ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает возможность выпуска только именных акций. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Существует ряд классификаций этой ценной бумаги, однако для наших целей наиболее важной является та, в соответствии с которой акции делятся на следующие виды.

· Простые (обыкновенные). Владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов (в зависимости от прибыли). Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав.

· Привилегированные. Акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом.

Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам — их владельцам, одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Акционерные общества бывают двух типов: закрытые (ЗАО) и открытые (ОАО). В ФЗ «Об акционерных обществах» прямо указывается на то, что оба этих типа не являются особыми организационно-правовыми формами, а следовательно при их изменении не производится реорганизация. Существует ряд отличий открытого и закрытого акционерного общества.

· ОАО вправе проводить открытую подписку и свободную продажу выпускаемых акций; ЗАО праве размещать акции только среди своих учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

· ОАО обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации документы общества согласно приведенному в указанной статье перечню.

· Число акционеров ОАО количественно не ограничено, и число акционеров ЗАО не должно превышать 50.

· Минимальный размер уставного капитала для ОАО составляет 1000 МРОТ на момент регистрации, для ЗАО — 100 МРОТ.

Решение о создании АО принимает учредительное собрание, которое утверждает устав АО (это единственный учредительный документ для АО) и избирает органы управления. Учредителями АО могут быть как граждане, так и юр лица, в том числе и один.

Далее учредители заключают письменный договор об учреждении АО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, а также иные условия, предусмотренные законом.

Уставный капитал должен быть полностью оплачен к моменту регистрации (т.е. все акции размещены между акционерами). В процессе деятельности АО он может быть уменьшен или увеличен. Принятие решений об этом относится к исключительной компетенции общего собрания.

Увеличение уставного капитала возможно путем увеличения номинальной стоимости акций или их количества (выпуска дополнительных акций). Уменьшение уставного капитала производится путем уменьшения номинальной стоимости акций либо покупки самим обществом части акций в целях уменьшения их количества. Также как и в ООО, уменьшение капитала возможно только после письменного уведомления всех кредиторов и не менее минимально установленного размера. Увеличение уставного капитала допускается только после полной оплаты акций.

Необходимо помнить, что закон говорит именно о номинальной стоимости акций, т.е. о стоимости, которую акции имели при выпуске. Изменение рыночных котировок на изменение уставного капитала не влияет!

Процесс создания АО не заканчивается получением свидетельства о гос регистрации. Поскольку в любом АО существуют ценные бумаги — акции, то для их размещения между учредителями необходимо зарегистрировать их выпуск в установленном законом порядке. Гос регистрация акций осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам. Выпуск акций предполагает их дальнейшее обращение. Передача акций от одного лица к другому не требует регистрации в уставе, а фиксируется в специальном реестре акционеров. Он может вестись как сами обществом (если число акционеров не превышает 50), так и специальными организациями — держателями реестра.

В отличие от участника ООО, акционер лишен права выхода из общества. Он это может сделать не непосредственно (путем выхода), а через отчуждение принадлежащих ему акций третьему лицу. При этом цена передаваемой акции определяется соглашением сторон и может не совпадать с номинальной стоимостью.

Высшим органом управления является общее собрание акционеров; вопросы, отнесенные к его исключительной компетенции определяются ФЗ «Об АО» и не могут передаваться для решения исполнительному органу АО. Собрание правомочно (имеет кворум) в случае присутствия более половины акционеров или их представителей, причем правом голоса обладают только владельцы обыкновенных акций по принципу «одна акция — один голос».

Совет директоров (наблюдательный совет) занимает промежуточное положение между собранием акционеров и исполнительными органами общества и создается в АО, если число акционеров превышает 50. На него возлагается выработка общей политики по управлению обществом и контролю за деятельностью исполнительных органов. Если акционеров — владельцев голосующих акций менее 50, устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Для общества с числом акционеров более 1 000, количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более 10 000 — менее девяти членов.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

АО может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации определяются ГК и другими законами.

АО вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

16. Производственные кооперативы: понятие, порядок образования, управления и прекращения. Членство в производственном кооперативе, права членов кооператива.

Производственный кооператив (артель) — это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Основы правового положения кооперативов определены ГК РФ и ФЗ «О производственных кооперативах». Этими актами установлены основные отличительные признаки кооператива:

· участие в деятельности только граждан (участие в качестве пайщиков юридических лиц допускается в исключительных случаях, установленных законом и учредительными документами кооператива);

· создание имущественной основы для деятельности путем объединения паевых взносов;

· личное трудовое участие пайщиков кооператива в его деятельности.

Личный характер отношений в кооперативе и обязательное трудовое участие предопределяют особый порядок управления, распределения полученной прибыли и ответственность членов кооператива. Каждый пайщик при принятии решений общим собранием имеет один голос независимо от размера своего пая. Прибыль кооператива, а также имущество организации, оставшееся после ликвидации, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.

Члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную (дополнительную) ответственностьв размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом кооператива, т.е. при недостатке имущества кооператива требования его кредиторов могут быть удовлетворены за счет личного имущества пайщиков. Обязательным требованием создания кооператива является участие в нем не менее 5 членов. Причем, число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане, достигшие 16 лет.

Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (кроме неделимого фонда). Учредительным документом является только его устав.

Высшим органом управления является общее собрание. Также законом предусматривается возможность создания в кооперативе наблюдательного совета для контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительным органом этого юр лица являются правление и (или) его председатель, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию пайщиков.

Участниками производственного кооператива являются, по общему правилу, граждане. Причем, в отличие от полных товарищей, им абсолютно не требуется статуса индивидуального предпринимателя. Наряду с ними участвовать в кооперативе могут и юридические лица, если это допускается уставом кооператива. Число членов кооператива не может быть менее пяти.

Прекращение членства в кооперативе осуществляется путем не только исключения, но и добровольного выхода члена кооператива из числа пайщиков непосредственно или посредством передачи своего пая. Член кооператива вправе по своему усмотрению в любое время выйти из кооператива. При этом ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также произведены другие выплаты, предусмотренные учредительными документами кооператива. Член кооператива имеет также право выйти из кооператива путем передачи своего пая другому лицу. Пай может быть передан только другому члену кооператива; его передача лицу, не являющемуся пайщиком, допускается только с согласия других членов кооператива, которые при этом пользуются правом преимущественной покупки.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются ГК и другими законами.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

17. Государственные и муниципальные унитарные предприятия: понятие, виды, порядок создания, управления и особенности прекращения.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ГУП, МУП). Регулируется ГК РФ и ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, которые и выступают учредителями через соответствующие органы. Это основной признак, отличающий ГУП, МУП от остальных коммерческих организаций — они не являются собственниками закрепленного за ними и приобретенного впоследствии имущества.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. От имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти РФ или субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления.

Всего законом о ГУПах и МУПах предусмотрена возможность создания следующих видов унитарных предприятий:

· унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения — федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта РФ, муниципальное предприятие;

· унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления — федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее также — казенное предприятие). В отличие от прежде действовавшего законодательства, предусматривавшего возможность существования только федеральных казенных предприятий, сейчас в РФ могут создаваться казенные предприятия не только на базе федеральной собственности, но и собственности субъектов РФ или муниципальных образований.