Специфический риск 4 страница

конкретная структура владения акциями в корпорации;

специфика финансовой системы в целом как механизма трансформации сбережений в инвестиции (типы и распределение финансовых контрактов, состояние финансовых рынков, типы финансовых институтов, роль банковских институтов);

соотношение источников финансирования корпорации; макроэкономическая ситуация и экономическая политика в стране;

политическая система (существует ряд исследований, проводящих прямые параллели между устройством политической системы “избиратели—парламент—правительство” и моделью корпоративного управления “акционеры—совет директоров—менеджеры”);

история развития и современные особенности правовой системы и культуры;

традиционная (исторически сложившаяся) национальная идеология; сложившаяся практика деловых отношений;

традиции и степень вмешательства государства в экономику и его роль в регулировании правовой системы.

Определенная консервативность характерна для любой модели корпоративного управления, а формирование его конкретных механизмов обусловлено историческим процессом в конкретной стране. Это означает, в частности, что не следует ждать быстрых изменений модели корпоративного управления вслед за какими-либо радикальными правовыми изменениями.

Необходимо подчеркнуть тот факт, что для России и других стран с переходной экономикой в настоящее время характерны только формирующиеся и промежуточные модели корпоративного управления, которые зависят от выбранной модели приватизации. Для них типичны ожесточенная борьба за контроль в корпорации, недостаточная защита акционеров (инвесторов), недостаточно развитое правовое и государственное регулирование.

Среди наиболее важных специфических проблем, присущих (в данном контексте) большинству стран с переходной экономикой и создающих дополнительные трудности формирования моделей корпоративного управления и контроля, следует выделить:

• относительно нестабильная макроэкономическая и политическая ситуация;

• неблагоприятное финансовое состояние большого числа вновь созданных корпораций;

• недостаточно развитое и относительно противоречивое законодательство в целом;

• слабость инфраструктуры для обеспечения исполнения корпоративного законодательства (проблема инфорсмента);

• доминирование в экономике крупных корпораций и проблема монополизма;

• во многих случаях значительная первоначальная “распыленность” владения акциями;

• особая роль менеджеров (директоров) в корпоративном контроле;

• продолжающаяся борьба за контроль в корпорациях и соответственно нестабильность системы прав собственности;

• социально-политические преграды для проведения реальных процедур банкротства убыточных корпораций;

• слабые и неликвидные (малоликвидные) рынки корпоративных ценных бумаг;

• неразвитая система финансовых институтов;

• проблема “прозрачности” эмитентов и рынков;

• как следствие отсутствие (неразвитость) внешнего контроля за менеджерами бывших государственных предприятий;

• слабые внутренние (национальные) и опасающиеся многих дополнительных рисков внешние (иностранные) инвесторы;

• отсутствие (забвение) традиций корпоративной этики и культуры;

• сохранение значительной доли собственности у государства;

• коррупция и прочие криминальные аспекты проблемы.

В этом — одно из принципиальных отличий от “классических” моделей, сложившихся в странах с развитой рыночной экономикой, которые относительно стабильны и имеют более чем столетнюю историю.

Каждая страновая модель (наиболее известны англосаксонская, германская и японская) формировалась в течение исторически длительного периода и отражает прежде всего специфические национальные условия социально-экономического развития, традиции и идеологию. Прямое и автоматическое перенесение зарубежных моделей на “целинную” почву переходных экономик не только бессмысленно, но и опасно для дальнейшего реформирования.

Принципиально важным правовым условием достижения прогресса в сфере корпоративного управления должно быть интенсивное государственное регулирование как долгосрочного характера (базовые законы), так и оперативного типа (защита инвесторов, регулирование корпоративных конфликтов, предотвращение злоупотреблений и мошенничества).

Центральной идеей как долгосрочного, так и оперативного государственного регулирования в этой области должна быть правовая защита инвесторов. Хотя основой для такой защиты должно быть законодательство о компаниях, эффективность правовой защиты зависит от многих сопряженных актов: о ценных бумагах, о рынке ценных бумаг, о банках, о небанковских финансовых институтах, о банкротствах и др.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Какой круг отношений входит в понятие корпоративного управления и контроля?

2. В чем заключается основная задача корпоративного управления?

3. Какие факторы важны для формирования конкретной модели корпоративного управления?

4. Почему проблемы корпоративного управления и контроля важны для развития АО и экономики в целом?

5. Как связаны между собой задачи корпоративного управления и защита инвесторов?

9.1 СОЗДАНИЕ АО

Деятельность акционерных обществ в России регулируется Федеральным законом от 26.12.95 ¹ 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (далее — закон), основой норм которого является Гражданский кодекс Российской Федерации, устанавливающий общие положения об акционерном обществе.

В соответствии со ст. 2 закона, акционерным обществом (АО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Создание акционерного общества может осуществляться:

* путем учреждения нового юридического лица,

* путем реорганизации уже существующего юридического лица.

Учредителями общества могут являться как граждане, так и юридические лица, при этом допускается возможность учреждения акционерных обществ государственными органами или органами местного самоуправления

Число учредителей открытого АО не ограничено, число учредителей в закрытых АО — не более 50.

Закон содержит ограничение по составу учредителей: единственным учредителем общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Единственным учредительным документом АО является устав. В целях защиты прав и интересов акционеров и потенциальных инвесторов Законом предусмотрено, что по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Изменения и дополнения в устав общества приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

При учреждении общества учредители заключают между собой договор о его создании, в котором содержится информация о размере уставного капитала общества, типах акций и порядок оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. Денежная оценка имущества, вносимого учредителями в оплату акций, утверждается учредителями единогласно.

Юридическое значение уставного капитала заключается в том, что его размер определяет пределы минимальной имущественной ответственности общества по своим обязательствам. Экономическое и практическое значение создания уставного капитала состоит в возможности оперативного привлечения финансовых средств, необходимых для начала реальной хозяйственной деятельности.

Минимальный размер уставного капитала для открытого АО составляет 1000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), для закрытого АО — 100 МРОТ.

Уставный капитал равен номинальной стоимости размещенных (т. е. приобретенных акционерами) акций. Объявленные акции представляют собой акции, которые АО вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. Таким образом, дополнительные акции могут быть размещены только в пределах объявленных акций.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Какие существуют способы создания АО?

2. Кто может быть учредителем АО, какие существуют ограничения для учредителей?

3. Какие учредительные документы требуются при учреждении АО?

4. Опишите требования к уставному капиталу АО.

5. Что такое объявленные акции?

9.2 ПРЕОБРАЗОВАНИЕ И ЛИКВИДАЦИЯ АО

Законом установлена возможность реорганизации обществ в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

С целью защиты прав акционеров и кредиторов реорганизуемого АО закон устанавливает для каждой формы реорганизации порядок:

• перехода прав и обязанностей реорганизуемого АО,

• действий совета директоров,

• принятия решения общим собранием АО,

• утверждения разделительного баланса или передаточного акта,

• определения возможности конвертации акций реорганизуемых АО в акции вновь возникших обществ.

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи к нему в соответствии с передаточным актом всех прав и обязанностей реорганизуемых АО с прекращением деятельности последних.

Общее собрание каждого АО, участвующего в слиянии, принимает решения о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, об утверждении передаточного акта. Утверждение устава и выборы совета директоров вновь возникшего АО проводятся на совместном общем собрании акционеров тех обществ, которые принимают участие в слиянии.

Присоединением общества признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому АО. При этой форме реорганизации передача имущества осуществляется посредством заключения договора о присоединении и утверждения передаточного акта между присоединяемым АО и обществом, к которому осуществляется присоединение.

Разделением общества признается прекращение его деятельности с передачей всех его прав и обязанностей к вновь создаваемым АО в соответствии с разделительным балансом. Общее собрание акционеров реорганизуемого АО утверждает решение о реорганизации общества в форме разделения, о создании новых АО, о порядке конвертации акций реорганизуемого АО в акции и/или иные ценные бумаги вновь созданных обществ. Общее собрание каждого вновь создаваемого АО утверждает устав и избирает совет директоров.

Выделением АО признается создание одного или нескольких АО с передачей им в соответствии с разделительным балансом части прав и обязанностей реорганизуемого АО без прекращения деятельности последнего.

Преобразование юридического — изменение его организационно-правовой формы. АО может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Имущественные права и обязанности реорганизованного АО переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему юридическому лицу с новым правовым статусом. Порядок обмена акций АО на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива утверждает общее собрание акционеров реорганизуемого АО.

С целью защиты прав кредиторов при любой форме реорганизации общество обязано уведомить кредиторов в письменной форме не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации.

С целью защиты прав акционеров закон предусматривает право акционера требовать от АО выкупа всех или части принадлежащих ему акций в случае принятия решения о реорганизации общества, если акционер голосовал против или не принимал участия в голосовании.

АО считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а при реорганизации в форме присоединения — с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Ликвидация АО — прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Общество может быть ликвидировано добровольно или по решению суда. Исключительным правом принятия решения по добровольной ликвидации общества обладает общее собрание акционеров (квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров, присутствующих на собрании, — владельцев голосующих акций).

Порядок ликвидации АО и очередность выплат кредиторам осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом.

Особенность ликвидации АО — порядок и очередность распределения между акционерами оставшегося после завершения расчетов с кредиторами имущества ликвидируемого общества:

1) выплаты по акциям, подлежащим выкупу обществом у акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросам:

* реорганизации общества,

* совершения крупной сделки,

* внесения изменений и дополнений в устав АО, ограничивающих права данных акционеров;

2) выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и ликвидационной стоимости по привилегированным акциям,

3) распределение имущества между владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций, по которым не определена ликвидационная стоимость.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Перечислите методы реорганизации АО.

2. Какие вопросы обязательно должны быть решены при реорганизации для защиты интересов инвесторов и кредиторов?

3. В чем состоит различие между слиянием и присоединением общества?

4. Как осуществляется преобразование общества?

5. В каком порядке происходит распределение имущества ликвидируемого общества?

9.3 ПРАВА АКЦИОНЕРОВ

АО является собственником принадлежащего ему имущества, включая имущество, переданное ему акционерами в уставный капитал. Соответственно акционеры имеют по отношению к обществу имущественные права, выраженные акцией как ценной бумагой.

АО вправе выпускать только именные акции двух категорий — обыкновенные и привилегированные. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций общества должна быть не более 25 % от уставного капитала АО.

Обыкновенная акция дает право:

• на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции общего собрания (см. “Компетенция органов управления АО”);

• на получение дивидендов;

• на получение части имущества в случае ликвидации общества.

Все обыкновенные акции общества и привилегированные акции одного типа должны иметь одинаковую номинальную стоимость и предоставлять ее владельцу одинаковый объем прав.

Привилегированная акция предоставляет право:

• на получение дивиденда в виде фиксированной суммы или процента к номинальной стоимости акций;

• право на получение определенной в уставе части имущества АО в случае его ликвидации (ликвидационной стоимости).

Владельцы привилегированных акций имеют преимущества перед владельцами обыкновенных акций в получении соответствующих выплат (установленного размера дивиденда, ликвидационной стоимости).

Дивиденды по акциям выплачиваются из чистой прибыли или в случае привилегированных акций — за счет средств специально созданных для этих целей фондов, что позволяет обществу обеспечить дополнительную гарантию для владельцев привилегированных акций.

Дивиденды выплачиваются ежеквартально, раз в полгода (промежуточные дивиденды) или раз в год (годовые дивиденды). Решение о выплате промежуточных дивидендов и о их размере принимает совет директоров. Решение о выплате годовых дивидендов и о их размере принимает общее собрание по рекомендации совета директоров. Годовой дивиденд не может быть меньше промежуточного и больше рекомендованного советом директоров.

Существуют обстоятельства, при которых общество не вправе выплачивать дивиденды:

· до полной оплаты уставного капитала;

· до выкупа акций, подлежащих выкупу;

· при наличии или появлении в результате выплаты дивидендов признаков несостоятельности (банкротства);

· если стоимость чистых активов меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения ликвидационной стоимости привилегированных акций над номинальной стоимостью.

Кумулятивные привилегированные акции предусматривают накапливание невыплаченного дивиденда или его части с целью последующей выплаты. Тем не менее выплата дивидендов по привилегированным акциям не является обязательством АО, в отличие от выплаты процентов по облигациям.

Таким образом, привилегированные акции представляют собой попытку найти компромисс между желанием общества привлечь дополнительные средства без обязательства их возврата (погашения номинальной суммы займа) и нежеланием “разводнять” контроль в АО путем увеличения числа лиц, имеющих право на участие в управлении обществом.

В случае предусмотренной в уставе конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции, привилегированные акции могут обладать правом голоса. С целью обеспечения возможности защиты владельцами привилегированных акций своих интересов законом предусмотрены обстоятельства, при которых владельцам привилегированных акций предоставляется право голоса на общем собрании:

- при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества;

- по всем вопросам компетенции общего собрания, начиная с собрания, следующего за годовым, на котором были не были приняты решения:

а) о выплате дивидендов или о неполной их выплате;

б) о полной выплате накопленных дивидендов по кумулятивным акциям, если такое решение должно быть принято.

Таким образом, голосующей акцией АО является обыкновенная или привилегированная акция, предоставляющая ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Право голоса акция предоставляет ее приобретателю только с момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретенных учредителями в момент создания АО. По акциям, поступившим в распоряжение общества в случае неполной их оплаты в установленные при размещении сроки, а также при выкупе обществом акций у своих акционеров, право голоса не предоставляется.

В случае размещения дополнительных (т. е выпущенных в порядке увеличения уставного капитала) акций и иных конвертируемых в акции ценных бумаг посредством открытой подписки с оплатой в денежной форме акционеры — владельцы голосующих акций АО могут иметь, если это предусмотрено уставом, преимущественное право приобретения указанных ценных бумаг общества.

Преимущественное право не влияет на природу открытой подписки. Реализация данного права не преобразует открытую подписку в закрытую, даже в случаях полного размещения дополнительно выпущенных акций среди акционеров акционерного общества. Общее собрание акционеров вправе принять решение о неприменении преимущественного права на срок не более одного года.

Акционеры, владеющие не менее чем 2 процентами голосующих акций общества, имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества.

Акционеры, владеющие не менее чем 10 процентами голосующих акций общества, имеют право требовать от совета директоров проведения внеочередного общего собрания акционеров общества, а в случае отказа в этом — имеют право созыва такого собрания.

Каждый акционер имеет право требовать подтверждения его прав на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества. Выписка из реестра акционеров не является ценной бумагой и соответственно ее передача третьему лицу не означает совершения сделки и, конечно, не влечет перехода права собственности на акции.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Какие права предоставляет обыкновенная акция?

2. Какие права предоставляет привилегированная акция?

3. Кто имеет преимущества в получении дивиденда и ликвидационной стоимости — владельцы привилегированных акций или владельцы обыкновенных акций?

4. При каких обстоятельствах общество не вправе выплачивать дивиденды?

5. Кому и в каких случаях предоставляется преимущественное право приобретения ценных бумаг общества?

9.4 КОМПЕТЕНЦИЯ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ

В АО действует трехзвенная структура органов управления. Каждый из органов управления принимает решения по вопросам деятельности общества в соответствии со своей компетенцией. Разделение компетенции по управлению обществом между несколькими органами возникает в силу того, что текущее руководство деятельностью АО предполагает помимо профессионализма достаточную степень самостоятельности при принятии решений и, следовательно, необходимость контроля за деятельностью управляющего и сосредоточения функций принятия решений по наиболее важным для АО вопросам в тех органах, которые непосредственно представляют интересы акционеров.

Закон об АО:

* определяет систему органов управления АО;

* устанавливает компетенцию каждого органа управления;

* определяет порядок образования и деятельности органов управления АО;

* предусматривает необходимость создания при определенных условиях дополнительных органов (ревизионная комиссия, счетная комиссия), чья деятельность является вспомогательной и способствует эффективной работе органов управления АО и защите интересов акционеров;

* предусматривает возможность использования услуг сторонних организаций (независимого оценщика, аудитора).

В АО создаются и действуют:

• общее собрание акционеров;

• совет директоров (наблюдательный совет);

• исполнительный орган общества.

Исключением является АО с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50, в которых уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров может выполнять общее собрание акционеров.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерного общества. Посредством участия акционеры — владельцы голосующих акций реализуют свое право на участие в управлении АО. Собрание акционеров вправе рассматривать и принимать решения только по вопросам, отнесенным к его компетенции законом и уставом.

Уставом общества компетенция общего собрания не может быть расширена по сравнению с компетенцией, установленной законом, но может быть сужена. Исключением является случай, когда число акционеров — владельцев голосующих акций менее 50. Совет директоров при этой отсутствует, и общее собрание принимает на себя часть вопросов исключительной компетенции совета директоров.

Компетенция общего собрания — это допустимый перечень вопросов, которые собрание в соответствии с законом вправе рассматривать и принимать по ним решения. Компетенция общего собрания делится на исключительную и альтернативную.

Исключительная компетенция — это часть вопросов компетенции собрания акционеров, которая не может быть передана исполнительным органам общества.

Компетенция общего собрания состоит из организационных и имущественно-правовых вопросов.

К организационным вопросам относится следующее:

внесение изменений и дополнений в устав, утверждение устава в новой редакции (кроме случаев, связанных с увеличением уставного капитала);

принятие решения по предложению совета директоров о реорганизации общества и назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного балансов;

определение количественного состава совета директоров, избрание ее членов и досрочное прекращение их полномочий;

определение количественного состава ревизионной комиссии, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение аудитора общества;

избрание по предложению совета директоров членов счетной комиссии.

К имущественно-правовым вопросам компетенции общего собрания можно отнести следующее:

* принятие решения об увеличении или уменьшении уставного капитала;

* принятие решения о консолидации и дроблении размещенных акций;

* принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки.

Альтернативная компетенция — это часть вопросов компетенции собрания акционеров, которая может передаваться на решение другим органам управления.

К альтернативным вопросам компетенции общего собрания относятся:

• решение об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций;

• принятие решения о выплате дивидендов, утверждении их размера, формы выплаты по акциям каждой категории, определение даты их выплаты;

• установление размеров вознаграждений и компенсаций членам совета директоров;

• утверждение, внесение изменений и дополнений в “Положение о ревизионной комиссии”;

• установление размеров вознаграждений и компенсаций членам ревизионной комиссии по рекомендации совета директоров;

• принятие решения о проверке финансово-хозяйственной деятельности АО ревизионной комиссией.

Таким образом, закон, расширив перечень вопросов, решения по которым могут приниматься только общим собранием акционеров, тем не менее предусматривает, что ряд вопросов компетенции общего собрания может передаваться на решение,

во-первых, совета директоров общества:

увеличение уставного капитала,

образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа,

во-вторых, на усмотрение как совета директоров, так и исполнительного органа могут быть переданы общим собранием следующие вопросы:

• приобретение размещенных акций,

• участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций,

• иных вопросов, которые закон относит к компетенции общего собрания.

Вопросы, по которым общее собрание может принять решение, не могут быть расширены произвольно по усмотрению общего собрания.

Совет директоров (наблюдательный совет) как орган управления обществом осуществляет общее руководство его деятельностью в пределах своей компетенции. Обязательно создание совета ( директоров в акционерных обществах с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 50. В акционерных обществах с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50 устав может предусматривать наличие совета директоров, в противном случае его функции осуществляет общее собрание.

Основная задача совета директоров — выработка стратегической политики с целью увеличения прибыльности и обеспечения устойчивого финансово-экономического состояния общества, а также осуществление контроля за деятельностью исполнительных органов общества.

К исключительной компетенции совета директоров относятся следующие вопросы:

• определение приоритетных направлений деятельности АО;

• принятие решения о созыве общего годового собрания;

• принятие решения о созыве внеочередного общего собрания;

• заключение договоров с единоличным и коллегиальным исполнительным органом;

• утверждение итогов размещения дополнительных акций;

• принятие решения о приобретении размещенных акций общества в случаях, не связанных с целевым уменьшением уставного капитала;

• принятие решения о создании филиалов и открытии представительств общества, утверждение положений о них;

• принятие решения об участии общества в других организациях;

• принятие решения о заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

•' определение рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки;

• определение рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату дополнительно размещаемых акций и иных ценных бумаг.

Альтернативная компетенция совета директоров — это вопросы, которые могут быть отнесены уставом в ведение общего собрания или исполнительных органов. Число данных вопросов ограничено законом и не может быть расширено. Это такие вопросы, как:

определение даты выплаты годовых дивидендов;

назначение единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа, а также досрочное прекращение их полномочий;

заключение договоров с коммерческой организацией на исполнение функций исполнительного органа общества и др.

Данные положения ограничивают вмешательство совета директоров в повседневную деятельность исполнительного органа общества, гарантируя его самостоятельность в выполнении поставленных передним задач — получения обществом прибыли.

Совет директоров ежегодно отчитывается перед общим собранием о своей деятельности. Решения общего собрания являются обязательными для них. Члены совета директоров должны действовать в интересах общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей. Они несут ответственность перед акционерным обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (или бездействием), если иные основания или размер ответственности не установлены законодательством Российской Федерации.

Акционерам предоставляется право на кумулятивное голосование.

Законом допускаются две процедуры выборов членов совета директоров — кумулятивное (совокупное) и раздельное голосование по каждому кандидату. Если количество акционеров — владельцев обыкновенных акций в обществе превышает 1000, то выборы Совета директоров должны проводиться только кумулятивным голосованием.