Волженкин Б. Принцип справедливости и проблемы множественности преступлений по УК РФ. // Законность, 1998, № 12.

Б. Волженкин, доктор юридических наук, профессор.

Одним из характерных отличий УК РФ 1996 г. является то, что в нем впервые законодательно сформулированы принципы уголовного права как основополагающие положения, которые пронизывают все уголовное законодательство и в соответствии с которыми должна осуществляться практическая деятельность по применению этого законодательства. Наряду с другими к таким основополагающим положениям относится принцип справедливости.

В ст. 6 УК законодатель указал два содержательных аспекта принципа справедливости:

"1. Наказание и иные меры уголовно - правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

2. Никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление".

Однако, будучи продекларированным, принцип справедливости не нашел последовательной реализации даже в нормах самого Уголовного кодекса. Особенно это относится к положению о невозможности двойной ответственности за одно и то же преступление и проявляется в законодательных решениях проблем, связанных с институтом множественности преступлений.

В отечественной литературе по уголовному праву немало различных определений института множественности преступлений и классификаций по видам множественности. Целью этой статьи не является разработка очередных дефиниций и классификаций. Будем исходить из того, что к множественности относятся все случаи совершения лицом нескольких преступлений. УК назвал три вида множественности: неоднократность преступлений, совокупность преступлений (реальная и идеальная), рецидив преступлений.

Отказавшись от понятия повторности преступлений, УК широко использует понятие неоднократности. По моим подсчетам, из 256 статей Особенной части УК, содержащих описание признаков конкретных составов преступлений, в 53 статьях неоднократность совершения деяния рассматривается как квалифицирующее обстоятельство. Кроме того, в двух случаях (ст. ст. 154 и 180) неоднократность является признаком основного состава преступления.

В соответствии со ст. 16 УК неоднократностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи УК (а в некоторых случаях и различными статьями - см. п. "в" ч. 3 ст. 111, п. "ж" ч. 2 ст. 112, п. "а" ч. 2 ст. 131, п. "а" ч. 2 ст. 132, примечание 3 к ст. 158 и примечание к ст. 221 УК), за которые лицо еще не подвергалось осуждению либо ранее осуждалось, но при этом судимость не была снята или погашена. Таким образом, понятие неоднократности преступлений как бы охватывает понятие повторности и судимости как квалифицирующих обстоятельств. В то же время в 10 статьях УК (ст. ст. 123, 171, 172, 175, 186, 191, 194, 198, 200, 213) квалифицирующим обстоятельством законодатель признает судимость за аналогичное или тождественное преступление <*>, а еще в 10 случаях (ст. ст. 158, 159, 160, 161, 162, 163, 165, 221, 226, 229) судимость два или более раза за соответствующие преступления рассматривается в качестве особо квалифицирующего признака.

--------------------------------

<*> Следует отметить, что согласно ст. ст. 194 и 198 УК в редакции Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации", вступившего в силу с 27 июня 1998 г., судимость - квалифицирующий признак наряду с неоднократностью, что является отступлением от общего положения, сформулированного в ст. 16 УК.

Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК, ни за одно из которых лицо не было осуждено (ч. 1 ст. 17 УК). Еще в период действия прежнего Уголовного кодекса было выработано положение, что если лицо совершило два или более тождественных преступлений, но с разными квалифицирующими признаками, указанными в различных частях одной и той же статьи, то содеянное рассматривалось как совокупность преступлений. Точно так же совокупностью считалось совершение лицом однородных действий, из которых одно квалифицируется как оконченное преступление, а другое - как приготовление, покушение или соучастие в преступлении. Это положение было закреплено в Постановлении N 3 Пленума Верховного Суда СССР от 31 июля 1981 г. "О практике назначения наказания при совершении нескольких преступлений и по нескольким приговорам" и многократно реализовывалось в приговорах судов по конкретным делам. Как считают современные исследователи и в соответствии с положениями УК 1996 г., в этих ситуациях действия виновного являются совокупностью преступлений.

Нетрудно заметить, что в указанных и ряде других случаев (в частности, при совершении однородных преступлений, создающих неоднократность согласно положениям соответствующих статей Особенной части УК) признаки неоднократности и совокупности вступают в коллизию. Казалось бы, решение этой коллизии предложено ч. 3 ст. 16 УК: "В случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена настоящим Кодексом в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи настоящего Кодекса, предусматривающей наказание за неоднократность преступления". Однако это положение закона приходится толковать ограничительно, поскольку оно может быть применено только к случаям, когда неоднократность состоит исключительно из тождественных преступлений, ничем не отличающихся друг от друга по юридически значимым признакам. Но ведь неоднократность создает и нетождественные преступления. Например, виновный совершил разбой, а затем кражу. Разве можно, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 16 УК, квалифицировать все содеянное как кражу, совершенную неоднократно? Очевидно, что в этом и аналогичных случаях имеет место так называемая смешанная неоднократность, поскольку в ней одновременно наличествуют признаки двух видов множественности, предусмотренных УК: совокупность и неоднократность. Преступления квалифицируются по совокупности со вменением признака неоднократности при квалификации второго преступления.

Известно, что при совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление. Когда при смешанной неоднократности наказание за второе преступление будет определено с учетом квалифицирующего признака "неоднократно", получится, что за первое преступление виновный как бы несет ответственность дважды. Подобное можно было бы допустить, если бы продолжали действовать правила назначения наказания по совокупности преступлений, установленные в свое время УК РСФСР, когда применялись принципы поглощения менее строгого наказания более строгим или же принципы полного или частичного сложения назначенных наказаний, но в пределах, установленных статьей, предусматривающей более строгое наказание.

УК РФ закрепил новый порядок назначения наказания по совокупности преступлений (ст. 69). Вышеизложенные принципы применяются лишь в ситуации, когда совокупность составляют только преступления небольшой тяжести. Если же хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является преступлением средней тяжести, тяжким или особо тяжким, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом суд имеет право выходить за пределы санкций, предусмотренных за совершение преступлений, входящих в совокупность, и назначить наказание при полном или частичном сложении до двадцати пяти лет лишения свободы.

С учетом порядка назначения наказания по совокупности преступлений, установленного УК 1996 г., понятия неоднократности и совокупности вошли в резкое противоречие друг с другом. Примеров такого противоречия и несправедливости принимаемых решений при следовании правилам, сформулированным в УК, можно привести множество. Проиллюстрирую это на ряде ситуаций применительно к распространенным случаям совокупности преступлений против собственности и против личности.

Допустим, виновный привлечен к ответственности за совершение двух или более грабежей. По ч. 2 ст. 161 УК РФ он максимально может быть осужден на семь лет лишения свободы. Если же он совершил грабеж, а затем хотя бы одну кражу, то при полном сложении наказаний, назначенных по ч. 1 ст. 161 и по ч. 2 ст. 158 УК, наказание увеличивается до десяти лет лишения свободы. Преступнику, дважды, трижды и т.д. совершившему кражу с незаконным проникновением в жилище, грозит по п. п. "б" и "в" ч. 2 ст. 158 УК наказание до шести лет лишения свободы. Если же он совершил кражу с проникновением в жилище, а затем обычную кражу, по совокупности преступлений, квалифицируемых по п. "в" ч. 2 ст. 158 и п. "б" ч. 2 ст. 158 УК, он может быть осужден на двенадцать лет лишения свободы.

Аналогична история с преступлениями против личности. Преступник, совершивший два квалифицированных убийства, например, из корыстных побуждений, может быть приговорен по п. п. "з" и "н" ч. 2 ст. 105 УК только к двадцати годам лишения свободы, а совершивший простое и квалифицированное убийство при сложении наказаний - к двадцати пяти годам лишения свободы. Более того, лицо, совершившее убийство, а затем умышленное причинение тяжкого вреда здоровью и осужденное по совокупности преступлений по ч. 1 ст. 105 и п. "в" ч. 3 ст. 111 УК, может быть наказано строже, чем виновный в совершении двух убийств при отягчающих обстоятельствах. Несправедливость подобных решений очевидна.

Указанная коллизия признаков неоднократности и совокупности преступлений уже отмечалась <*>. Для устранения такого противоречия разработчиками проекта закона о внесении изменений и дополнений в УК было предложено изложить ч. 3 ст. 16 УК в следующей редакции: "В случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена в статьях Особенной части настоящего Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, каждое из входящих в неоднократность преступлений квалифицируется самостоятельно. Все эти деяния одновременно образуют также совокупность преступлений..." <**>. Если это предложение будет принято, даже абсолютно тождественные преступления придется квалифицировать не только как неоднократные, но и по правилам совокупности преступлений и по тем же правилам назначать наказание. Так, действия виновного, совершившего три обычные кражи, будут квалифицироваться по ч. 1 ст. 158 и дважды по ч. 2 ст. 158 УК, и соответственно при сложении назначенных наказаний общий срок наказания может исчисляться в пятнадцать лет.

--------------------------------

<*> См.: Волженкин Б.В. Неоднократность преступлений, их совокупность и рецидив по Уголовному кодексу РФ 1996 г. // Проблемы борьбы с преступностью в условиях Северо - Кавказского региона: Тезисы докладов и сообщений участников межвузовской научно - практической конференции. Ростов - на - Дону, 1997. С. 12 - 14; Волженкин Б.В. Модельный Уголовный кодекс для государств - участников СНГ и новое уголовное законодательство России // Проблемы уголовного права в связи с реформой уголовного законодательства: Сборник научных трудов. М., 1997. С. 19 - 20; Попов А. Неоднократность умышленных убийств // Уголовное право. 1998. N 1. С. 28 - 31.

<**> См.: Скуратов Ю.И., Лебедев В.М., Побегайло Э.Ф. Послесловие // Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. М., 1996. С. 801. Примерно такое же предложение высказано Ю.И. Бытко. См.: Бытко Ю.И. Учение о рецидиве преступлений в российском уголовном праве. Саратов, 1998. С. 186.

На мой взгляд, такое предложение абсолютно неприемлемо. Осуждение за неоднократное совершение преступлений с одновременным признанием совокупности и применением правил сложения наказаний, назначенных за каждое неоднократное преступление, лишь усугубит нарушение принципа справедливости.

УК 1996 г. отказался от понятия особо опасного рецидивиста и от использования в статьях Особенной части квалифицирующего признака - совершение преступления особо опасным рецидивистом, поскольку, как утверждали разработчики закона, при использовании этого понятия происходил недопустимый перенос тяжести уголовной ответственности на свойства личности преступника, что противоречит принципу равенства граждан перед законом. Вместе с тем в Кодексе разработаны понятия рецидива, опасного и особо опасного рецидива (ст. 18) и определены правила учета вида рецидива при назначении наказания в пределах санкции, предусмотренной законом за вменяемое преступление (ст. 68).

Однако изложенная выше идея проведена в Уголовном кодексе непоследовательно. Признав неоднократность и судимость квалифицирующим признаком для любых преступлений, а судимость два или более раза - особо квалифицирующим признаком, Кодекс фактически сохранил старую концепцию рецидива и особо опасного рецидивиста, существовавшую в УК РСФСР. Ведь лицо, несколько раз судимое, например, за кражи или разбои, и есть особо опасный рецидивист, если пользоваться старой терминологией.

Возникает явное противоречие. Если в тексте статьи УК судимость не указана в качестве квалифицирующего признака, наказание при рецидиве преступлений будет назначаться за содеянное в пределах установленной законом санкции за это преступление с учетом личности виновного и других обстоятельств по правилам, установленным ч. 2 ст. 68 УК. Если же судимость - квалифицирующее обстоятельство преступления, то лицо, его совершившее, будучи судимым, отвечает не только за содеянное в пределах санкции, установленной за деяние, содержащее признаки состава данного преступления, но по существу еще раз за прошлое преступление, чем нарушается принцип справедливости.

Несправедливо и то, что при признании рецидива преступлений судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, не учитываются (ч. 4 ст. 18 УК), но создавать квалифицирующее обстоятельство, влияющее на ответственность, такие судимости могут.

Где же выход из указанного противоречия между институтами неоднократности, рецидива и совокупности преступлений? Он на удивление прост, логичен и был предложен разработчиками Модельного уголовного кодекса для государств - участников СНГ, принятого Межпарламентской ассамблеей Содружества Независимых Государств 17 февраля 1996 г. <*>

--------------------------------

<*> См.: Правоведение. 1996. N 1.

Последовательное проведение принципа справедливости требует полного отказа от использования неоднократности и судимости в качестве квалифицирующих признаков. Подход должен быть единым во всех случаях: преступник наказывается за содеянное, а характеризующие его личность обстоятельства, в том числе судимость, учитываются в пределах относительно определенной санкции, предусмотренной законом за вменяемое лицу деяние.

Совокупностью преступлений предлагается считать совершение двух или более преступлений (в том числе тождественных и однородных), ни за одно из которых лицо не было осуждено. В этом случае лицо будет нести ответственность за каждое из совершенных преступлений по соответствующей статье или части статьи УК, а итоговое наказание определяется по правилам назначения наказания по совокупности. Только при таком подходе реализуется принцип справедливости, провозглашенный в законе, и идея неотвратимости ответственности за каждое преступление.

В литературе высказано опасение, что отказ от использования в Кодексе понятия "неоднократность" вряд ли правилен, особенно в свете неблагоприятных тенденций профессиональной преступности <*>. Это опасение совершенно необоснованное. Напротив, при сохранении закрепленного в действующем УК порядка назначения наказания при неоднократном совершении преступлений лицо, совершившее, к примеру, две кражи, может быть наказано по ч. 2 ст. 158 УК так же, как и профессионал, уличенный в двадцати кражах, т.е. максимум до шести лет лишения свободы. При назначении же наказания за каждое преступление, а затем применении принципа сложения наказаний по правилам совокупности виновный в двадцати кражах может быть подвергнут наказанию в виде лишения свободы вплоть до двадцати пяти лет.

--------------------------------

<*> См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации // Под общей редакцией Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. Изд. 2-е. М., 1997. С. 800.

Предлагаемый порядок квалификации и назначения наказания при совершении нескольких преступлений заставит обвинение полно и всесторонне расследовать и доказывать каждый эпизод преступной деятельности и исключит случаи, когда лицо, уличенное в совершении нескольких преступлений, "уговаривают" взять на себя ряд нераскрытых преступлений, поскольку это фактически никак не отразится на ответственности.

Отказ от использования неоднократности и судимости как квалифицирующих обстоятельств отнюдь не является "революционным" предложением, хотя и необычен для российского законодательства, много лет оперировавшего этими понятиями. Законодательство многих стран не считает неоднократность и судимость квалифицирующими признаками.

Так, эти понятия отсутствуют в Уголовном кодексе Испании, принятом в 1995 г. и отразившем современные тенденции в развитии западноевропейского уголовного права. В то же время одним из обстоятельств, отягчающих уголовную ответственность, считается рецидив, при наличии которого назначается наказание по верхнему пределу установленной законом санкции.

По УК Испании виновному в совершении двух или более преступлений или проступков назначаются наказания, предусмотренные за различные правонарушения, для их совокупного исполнения, если это возможно по их характеру и последствиям (ст. 73). Максимальный срок совокупности наказаний не может превышать трехкратный срок самого сурового из наказаний, которое может быть назначено осужденному. В исключительных случаях максимальным пределом является: а) двадцать пять лет лишения свободы, если лицо было осуждено за совершение двух или более преступлений и какое-нибудь из них наказывается лишением свободы на срок до двадцати лет; б) тридцать лет, если какое-либо из вменяемых лицу преступлений наказывается лишением свободы на срок более двадцати лет (ст. 76).

Применение принципа сложения наказаний при совокупности преступлений заставляет более строго и ответственно относиться к проблеме разграничения совокупности преступлений и составных преступлений, представляющих собой так называемую учтенную реальную или идеальную совокупность.

В Уголовном кодексе 1996 г. значительно чаще, чем в предшествующем законодательстве, встречаются конструкции типа: убийство, сопряженное с похищением человека или захватом заложника (п. "в" ч. 2 ст. 105), убийство, сопряженное с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. "к" ч. 2 ст. 105), убийство, сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом (п. "з" ч. 2 ст. 105) и т.п. Вряд ли можно сейчас продолжать руководствоваться указанием, содержащимся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 15 "О судебной практике по делам об умышленных убийствах", где убийство, совершенное при разбойном нападении, и убийство, сопряженное с изнасилованием, предлагается квалифицировать по совокупности названных преступлений, хотя подобная рекомендация содержится практически во всех комментариях уже нового Уголовного кодекса. Совершение другого преступления при убийстве (изнасилования, разбоя, бандитизма, вымогательства и др.) уже учтено законодателем в конструкции состава и при установлении санкции. Назначение самостоятельного наказания за это преступление и затем присоединение его к наказанию, назначенному за убийство с подобным квалифицирующим признаком, означало бы двойную ответственность за содеянное.

По своей сути убийство, сопряженное с похищением человека, и тому подобные составы - это учтенная реальная совокупность двух преступлений, которую следовало бы квалифицировать по одной статье УК. Но более правильным был бы вообще полный отказ от такого рода конструкций (преступление, сопряженное с совершением другого преступления). Квалифицирующим обстоятельством преступления (в данном случае убийства) может быть какое-либо из обстоятельств, так или иначе характеризующих признаки основного состава данного преступления (мотив, цель, способ действия, количество потерпевших и т.д.), но никак не совершение другого преступления. В таком случае, если убийство будет сопряжено с совершением разбоя, вымогательства, изнасилования и т.д., каждое из этих преступлений нужно будет квалифицировать самостоятельно и назначать наказание по совокупности преступлений.