Права и обязанности залогодержателя и залогодателя

Исторические формы залога (fiducia, pignus, hypotheca). В римском праве разных периодов существовали 3 различные исторические формы залога, развитие указанного правового института шло по пути создания чистого залогового права. Фидуциарная продажа (fiducia) была известна еще Законам XII таблиц. В этом случае третье лицо продает вещь кредитору в собственность с тем, чтобы, при условии неисполнения должником своего обязательства, вещь осталась в собственности кредитора. При условии исполнения должником своего долга, кредитор продавал вещь обратно залогодателю. Однако эта обязанность кредитора (залогодержателя) была скорее моральной, чем правовой, только позже она была обеспечена иском, т.е. стала правовой. Надо отметить, что вещь передавалась залогодателем кредитору и во владение, и в пользование. Все равно конструкция фидуциарной продажи была слишком громоздкой и не отвечала требованиям ускоряющегося гражданского оборота. Тогда ей на смену пришел ручной заклад (pignus).

Заложенная вещь передавалась залогодержателю не в собственность, а лишь в держание, по общему правилу, без права пользования, иными словами, заложенная вещь уже не продавалась залогополучателю, а передавалась ему на хранение. Ручной заклад может эффективно применяться, если заложенная вещь не нуждается в эксплуатации (уходе), ведь залогодержатель не обязан предпринимать какие-либо усилия по поддержанию вещи в надлежащем состоянии (например, может просто не кормить переданного в залог раба, а потом вернуть лишь его труп). Кроме того, при ручном закладе никто, ни залогодатель, ни залогодержатель не вправе были пользоваться вещью, что было очень неудобно (например, в течение длительного времени вынужденно пустовали заложенные плодородные поля), поэтому римское право восприняло самую совершенную форму залога – ипотеку. Ипотека (hypotheca) – залог с оставлением заложенного имущества у залогодателя (чистый залог). Залоговое право залогодержателя состоит лишь в его возможности распоряжаться (в ограниченные пределах, в случае неисполнения должником обязательства) заложенной вещью.

Ипотека в римском праве, по всей видимости, обязана своим появлением рецепции соответствующих норм древнегреческого права. Ипотека позволяет свободно закладывать практически любые вещи, без особых хозяйственных затруднений для залогодателя. Вместе с тем, при ипотеке определенные иски возникают у залогодержателя, а также у третьих лиц, вступающих в частно-правовые отношения с залогодателем по поводу заложенной вещи, не знающих о ее обременении, т.е. вещь, при недобросовестности залогодателя, может быть перезаложена. Поэтому был введен принцип старшинства залога – приоритетно получал удовлетворение залогодержатель, чье право на заложенную вещь возникло раньше. Римляне вплотную подошли к институт обязательной государственной регистрации залоговых прав на вещи (во избежание перезаклада), так, в некоторых городах такая регистрация даже существовала, но лишь на факультативной основе, при этом зарегистрированное залоговое право считалось старше незарегистрированного, даже если возникло позже. Со временем римская земля подешевела, залогодержатели не могли продать заложенный участок с тем, чтобы полностью удовлетворить свои требования по неоплаченному долгу. Тогда, чтобы оживить ипотеку, стало дозволяться приобретение заложенных земельных участков самим залогодержателем в собственность.