Обыск и выемка

Обыск - это следственное действие, производимое на основе постанов-

ления лица, осуществляющее предварительное расследование, или решения

суда, состоящее в обследовании любого доступного места или физического

лица в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов, доку-

ментов и ценностей, которые могут иметь значение для производства по уго-

ловному делу, а также для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Обыск в наибольшей степени стесняет права гражданина и требует

особо четкого соблюдения нравственных норм. А. Ф. Кони писал об обыске:

«Эти следственные действия до такой степени вносят смуту в жизнь честного

человека и в отношение к нему окружающих, что должны быть предприни-

маемы с большой осторожностью»16.

Обыск, как правило, производится у подозреваемого, обвиняемо-

го. Вместе с тем не исключается возможность производства обыска у

свидетеля, потерпевшего, а также у лиц, вообще не обладающих ни-

каким процессуальным статусом.

Обыск производится тогда, когда для этого есть достаточные правовые

основания, когда он необходим по обстоятельствам дела и, следовательно,

нравственно оправдан.

Основанием производства обыска является мотивированное по-

становление следователя (дознавателя). Для проведения обыска в

жилище или личного обыска необходимо решение суда, принимаемое

им по ходатайству лица, осуществляющего предварительное рассле-

дование (см. п. 5 и 6 ч. 2 ст. 29 и п. 5 ч. 2 ст. 37 УПК РФ и комментарий

к ним).

Согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ в исключительных случаях, когда

производство обыска не терпит отлагательства, он может быть произ-

веден на основании постановления следователя без судебного реше-

ния. Следователь в течение 24 часов с момента начала обыска уве-

домляет судью и прокурора о его производстве. К уведомлению сле-

дователя прилагаются копии постановления о производстве обыска и

протокол обыска. Это необходимо для проверки законности решения о

его производстве. Если судья признает производство обыска незакон-

ным, все доказательства, полученные в процессе обыска, признаются

недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

Незаконное производство обыска — грубое нарушение конституцион-

ных прав гражданина. Обыск без соответствующего разрешения по причине

его безотлагательности, обыск в ночное время по той же причине допускает-

ся лишь тогда, когда получение разрешения затруднено или же промедление

с обыском может сделать его безрезультатным.

Следователь обязан обеспечить присутствие лица, у которого произво-

дится обыск, или других лиц, указанных в ст. 169 УПК. Одновременно необ-

ходимо принять меры к тому, чтобы дети, проживающие в помещении, были

удалены и размещены в другом месте. Если в семье находятся больные, то их

следует изолировать таким образом, чтобы обыск не мог непосредственно

влиять на их состояние.

16 (Кони А. Ф. Избранные произведения. М., 1959. Т. 1. С. 607.)

По поводу круга понятых при обыске в литературе можно встретить

различные рекомендации. Но представляется наиболее правильным пригла-

шать понятых из числа граждан, не знакомых с обыскиваемым, и не его сосе-

дей.

Часть 3 ст. 170 УПК предусматривает право следователя ограничиться

при обыске предложением выдать объекты, имеющие значение для дела, и

при условии их добровольной выдачи не проводить дальнейших поисков,

если нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и доку-

ментов. Использование такого порядка в соответствующих случаях позволя-

ет избавить обыскиваемых от не вызывающегося необходимостью стеснения

их прав.

При производстве обыска следователь должен принять необходимые

меры к тому, чтобы иным участникам следственного действия по возможно-

сти не стали известны обстоятельства, касающиеся частной (интимной) жиз-

ни лица, у которого производится обыск, его личной и (или) семейной тайны.

Это же касается сведений о его близких и иных родственниках, а также об-

стоятельств частной жизни других лиц, которые вообще могут не иметь ни-

какого отношения к расследуемому уголовному делу. Также не оглашается

не относящаяся к делу личная переписка.

В процессе производства обыска не следует торопиться со вскрытием

запертых помещений и хранилищ, не приняв мер к тому, чтобы они были от-

крыты добровольно. После обыска, вызывающего, как правило, беспорядок в

жилище, необходимо принять меры к восстановлению обычного состояния.

Обыск всегда сопровождается эмоциональным напряжением. Он тре-

бует повышенной выдержки и такта со стороны следователя.

Независимо от результатов сам факт производства обыска у граждани-

на бросает тень на его репутацию. Поэтому справедливо мнение о необходи-

мости какой-то реабилитации таких лиц. В. В. Леоненко в качестве одного из

вариантов предлагает официальное уведомление местных органов власти,

жилищных органов, организаций, где работают эти лица о их непричастности

к преступлению17 . Правда, юридическая процедура такого уведомления не

разъясняется.

Выемка - это следственное действие, направленное на изъятие

определенных предметов и документов, имеющих значение для уго-

ловного дела, когда точно известно, где и у кого они находятся. Цель

выемки, в отличие от обыска, состоит только в изъятии предметов и

документов, которые известны лицу, осуществляюшему 0 т предвари-

тельное расследование, и когда точно известно место их нахождения,

и потому отпадает необходимость в их поиске.

Выемка может производиться у гражданина, в организации, уч-

реждении. Выемка производится, как правило, в дневное время. Кро-

ме понятых, в зависимости от характера подлежащих выемке предме-

тов и документов лицо, осуществляющее предварительное расследо-

17 Леоненко В. В. Указ. соч. С. 71.

вание, вправе пригласить и иных участников следственного действия

(см. комментарий к ст. 182 УПК РФ).

В начале следственного действия лицо, осуществляющее пред-

варительное расследование, предлагает лицу, у которого находятся

интересующее следствие предметы и документы, или представителю

организации, учреждения, где находятся конкретные объекты, подле-

жащие выемке, добровольно их выдать. В случае отказа выемка про-

изводится принудительно. При необходимости сотрудники органа доз-

нания оказывают помощь.

Если цель выемки заключается в изъятии предметов или доку-

ментов, содержащих государственную или иную охраняемую феде-

ральным законом тайну, для производства следственного действия

лицо, осуществляющее предварительное расследование, должно по-

лучить санкцию прокурора.

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и сче-

тах граждан в банках и иных кредитных учреждениях, производится на

основании решения суда. Лицо, осуществляющее предварительное

расследование, возбуждает с согласия прокурора перед судом соот-

ветствующее ходатайство. В нем излагаются основания производства

выемки конкретных документов, указываются место их нахождения и

лицо, которому они принадлежат, а также обосновывается необходи-

мость их изъятия.

Личный обыск - это самостоятельное следственное действие, за-

ключающееся в отыскании на теле обыскиваемого лица, в его одежде

и обуви, а также в имеющихся при нем личных вещах предметов и до-

кументов, имеющих значение для уголовного дела. Личному обыску

могут быть подвергнуты подозреваемый и обвиняемый.

Формальным основанием производства личного обыска является

решение суда, принимаемое по ходатайству лица, осуществляющего

предварительное расследование, согласованное с прокурором (см. п.

6 ч. 2 ст. 29 и ч. 1 ст. 165 УПК РФ и комментарий • к ним).

В исключительных случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 165 УПК

РФ, личный обыск может быть произведен на основании постановле-

ния лица, осуществляющего предварительное расследование, без по-

лучения судебного решения с последующим уведомлением судьи и

прокурора в течение 24 часов после начала производства следствен-

ного действия.

Личный обыск может быть также произведен без вынесения по-

становления лицом, осуществляющим предварительное расследова-

ние, равно как и без решения суда, при задержании лица или заклю-

чении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований

полагать, что лицо, находящееся в помещении либо ином месте, в ко-

тором производится обыск, скрывает при себе предметы или докумен-

ты, могущие иметь значение для уголовного дела,

При производстве личного обыска не допускаются действия, ко-

торые могут причинить вред здоровью или жизни обыскиваемого, а

также унизить его личное человеческое достоинство.

Лица, принимающие участие в производстве личного обыска, за

исключением врача, должны быть одного пола с обыскиваемым.

При личном обыске изъятию подлежат только те предметы и до-

кументы, которые имеют значение для уголовного дела. При произ-

водстве личного обыска задержанных и заключенных под стражу изы-

маются также предметы, хранение которых запрещено в местах со-

держания задержанных или местах нахождения под стражей.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления факти-

чески представляет собой налагаемый на учреждения связи запрет

пересылать или передавать адресату конкретную корреспонденцию,

которая указана в соответствующем процессуальном документе, без

разрешения лица или органа, наложившего арест. Арест накладыва-

ется на почтово-телеграфные отправления как приходящие в конкрет-

ное учреждение связи на имя адресата, так и на исходящие от него.

Осмотр почтово-телеграфных отправлений представляет собой

ознакомление с содержанием текстов писем, телеграмм, радиограмм

и т.п.. а также с содержимым посылки, бандероли и иных отправлений.

Выемка представляет собой изъятие и последующее приобще-

ние к уголовному делу подлинников или копий текстов писем, теле-

грамм и т.п. либо документов, предметов, имеющих значение для уго-

ловного дела.

Основанием наложения ареста на почтово-телеграфные отправ-

ления является решение суда, которое принимается на основании хо-

датайства лица, осуществляющего предварительное расследование,

с согласия прокурора.

Указанное следственное действие ограничивает право каждого

гражданина России на тайну переписки, телефонных переговоров,

почтовых, телеграфных и иных сообщений, предоставленное ему Кон-

ституцией РФ (ч. 2 ст. 23). В свою очередь, ст. 22 Конституции РФ пре-

дусматривает ограничение права на тайну переписки только на осно-

вании судебного решения. Вот почему комментируемая статья прямо

указывает на то, что наложение ареста на почтово-телеграфные от-

правления с их последующим осмотром и выемкой возможно только

на основании решения суда. Это положение представляет собой ре-

альную гарантию обоснованности данного следственного действия и

обеспечивает реализацию функции судебного контроля за предвари-

тельным расследованием.

Толкование ст. 23 Конституции РФ позволяет сделать вывод о

том, что ограничение права на тайну переписки не может быть бес-

причинно применено к любому гражданину. Ст. 185 УПК РФ тоже не

называет лиц, в отношении которых может применяться данная мера.

Из этого следует, что арест может налагаться только на почтово-

телеграфные отправления подозреваемых, обвиняемых или связан-

ных с ними лиц.

Следует отметить, что осмотр почтово-телеграфных отправле-

ний не обязательно сопровождается их выемкой. Изыматься (либо ко-

пироваться) должны только те материалы, которые имеют непосред-

ственное отношение к уголовному делу. В процессе осмотра почтово-

телеграфных отправлений должны быть приняты меры к сохранности

в тайне их содержания. Если при этом будет нанесен моральный вред

заинтересованным лицам, то они вправе гражданско-правовыми ме-

рами потребовать его компенсации.

УПК РФ, предусматривая длительный характер ареста на почто-

во-телеграфные отправления, вместе с тем ограничивает егодействие

сроком проведения предварительного следствия по уголовному делу.

По его завершении арест должен быть отменен, о чем ставится в из-

вестность не только суд, принявший это решение, и прокурор, но и со-

ответствующее учреждение связи. Одновременно следует помнить,

что лицо, осуществляющее предварительное расследование, имеет

право и до истечения срока расследования по уголовному делу в лю-

бое время отменить арест, если в нем отпала необходимость.

Важной конституционной и процессуальной гарантией соблюде-

ния прав граждан на тайну переписки является положение, согласно

которому при осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений

участвуют понятые, являющиеся сотрудниками этого учреждения свя-

зи. При необходимости по усмотрению лица, осуществляющего пред-

варительное расследование, в осмотре и выемке почтово-

телеграфных отправлений могут участвовать специалисты и перево-

дчики. В этом случае они предупреждаются об уголовной ответствен-

ности по ст. 310 УК РФ, что должно быть отражено в протоколе след-

ственного действия.

Ст. 186 УПК РФ ограничивает конституционные права граждан на

тайну телефонных переговоров, поэтому в ст. 13 УПК РФ зафиксиро-

вано, что контроль и запись телефонных и иных переговоров возмож-

ны только на основании судебного решения.

Контроль телефонных и иных переговоров означает их прослу-

шивание специально уполномоченными на это органами. В соответст-

вии с Указом Президента Российской Федерации от 1 сентября 1995 г.

№ 891 контроль и прослушивание телефонных и иных переговоров

возложены на Федеральную службу безопасности, а также на органы

внутренних дел Российской Федерации.

Запись телефонных и иных переговоров означает их фиксацию с

помощью технических средств в целях дальнейшего воспроизведения,

а в необходимых случаях и проведения опознания личности по голосу.

Основанием контроля и записи переговоров является постанов-

ление судьи, выносимое им по ходатайству лица, осуществляющего

предварительное расследование, согласованное с прокурором. Кон-

троль и запись допустимы при производстве по уголовным делам о

тяжких и особо тяжких преступлениях. Прослушиваться могут теле-

фонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других

лиц. Важной гарантией соблюдения конституционных прав граждан на

тайну переговоров является требование законодателя о сроках про-

ведения контроля и записи переговоров. Они не могут превышать 6

месяцев или срока окончания предварительного расследования по

конкретному уголовному делу, если оно короче указанного срока. Вме-

сте с тем по постановлению лица, осуществляющего предварительное

расследование, контроль и запись переговоров могут быть прекраще-

ны и ранее.

Особой конфиденциальностью проводимого следственного дей-

ствия обусловлен также порядок пересылки и последующего исполь-

зования результатов контроля и записи переговоров.

Фонограмма переговоров, которую лицо, осуществляющее пред-

варительное расследование, вправе затребовать в любое время, на-

правляется ему органом, производившим контроль и запись перегово-

ров, в опечатанном виде с сопроводительным письмом. В письме ука-

зываются дата и время начала и окончания переговоров, а также при-

водятся краткие характеристики использованных для этого техниче-

ских средств.

Осмотр и прослушивание фонограммы осуществляется с уча-

стием понятых, а при необходимости специалиста и лиц, чьи перего-

воры зафиксированы на фонограмме.

Допрос

Допрос является наиболее распространенным следственным действием.

Закон предусматривает следующие виды допроса: допрос свидетеля, допрос

потерпевшего, допрос обвиняемого, допрос подозреваемого, допрос экспер-

та. Цель любого допроса — получение показаний об обстоятельствах, суще-

ственных для дела, но содержание допроса и нравственные проблемы, могу-

щие возникнуть при его производстве, существенно различаются. Достаточ-

но сопоставить, например, допрос обвиняемого, не признающего себя винов-

ным, и допрос свидетеля, дающего добросовестные и подробные показания.

Допрос с психологической стороны представляет собой беседу. Ее

процедура и условия регулируются законом, а собеседники находятся в заве-

домо неравном положении, когда один вправе спрашивать, определяя пред-

мет и приемы беседы, а другой обязан отвечать и притом, как правило, прав-

диво. Только обвиняемый и подозреваемый не несут уголовной ответствен-

ности за заведомо ложные показания.

Следователь не может ограничиваться простым фиксированием того,

что скажет на допросе свидетель, обвиняемый, потерпевший. На следователе

лежит обязанность установить по делу истину, а для ее выполнения необхо-

димы достоверные доказательства, в том числе соответствующие действи-

тельности показания допрашиваемых. Свидетель, потерпевший, эксперт обя-

заны дать правдивые показания под угрозой уголовной ответственности.

Получение правдивых показаний при допросе — правовая и нравст-

венная обязанность следователя.

УПК РФ, определяя целый ряд правил проведения допросов, гаранти-

рует и соблюдение общепринятых нравственных норм при допросе. Так, ст.

187 УПК РФ устанавливает, что допрос не может длиться непрерывно более

4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на

один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность

допроса в течение дня не должна превышать 8 часов. При наличии медицин-

ских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании

заключения врача. Еще более жесткие ограничения установлены для допро-

сов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. Такой допрос не

может продолжаться более 2 часов без перерыва, а в общей сложности - бо-

лее 4 часов в день (ст. 425 УПК РФ). Ограничение продолжительности до-

проса в УПК связано с необходимостью исключить совершенно безнравст-

венные «тактические приемы» изматывания допрашиваемого с целью полу-

чения от него нужных следствию показаний.

Нравственная сторона получения показаний при допросе заложена в

уголовно-процессуальном законе. Запрещается домогаться показаний обви-

няемого и других участвующих в деле лиц путем насилия, угроз и иных неза-

конных мер.

Насилие в целях получения показаний глубоко безнравственно и неза-

конно. Оно влечет уголовную ответственность допрашивающего.

В Российском государстве признается преступлением и строго карается

принуждение к даче показаний путем применения угроз или иных незакон-

ных действий со стороны лица, производящего дознание или предваритель-

ное следствие. А если эти действия соединены с применением насилия или

издевательством над личностью допрашиваемого, то они влекут весьма стро-

гую санкцию. Принуждение к даче показаний путем угроз или иного психи-

ческого насилия и всякое физическое насилие при допросах с целью просто

получить показания или же показания, желательные допрашивающему, пре-

ступно и глубоко аморально.

К числу незаконных и безнравственных приемов допроса относится

постановка наводящих вопросов. Наводящий вопрос, содержащий в своей

формулировке желательный для спрашивающего ответ, внушает допраши-

ваемому информацию, которой он во многих случаях не располагает, и край-

не опасен для установления истины. Но постановка наводящих вопросов и

безнравственна, так как противоречит требованию объективного, беспри-

страстного следствия. Следователь, спровоцировавший наводящими вопро-

сами неправильные, не соответствующие действительности ответы, впослед-

ствии оказывается вынужден искать выход из ситуации, которую сам же и

создал, если убедится в ошибочности своей версии. Но еще хуже, если по-

следствием неправильных методов допросов явятся необоснованные выводы

по делу, привлечение к ответственности невиновного.

Общими требованиями к любым вопросам, которые ставятся при до-

просе, следует считать безусловный запрет в какой бы то ни было форме

подсказывать желательный допрашивающему ответ и недопустимость поста-

новки вопросов, по форме и содержанию унижающих достоинство допраши-

ваемого.

К числу небезупречных в правовом и нравственном отношении прие-

мов допроса относят допрос с выходом на место происшествия в случаях, ко-

гда он заведомо не может дать новых доказательств. Допрос свидетелей и по-

терпевших, производимый на основании оглашения показаний других лиц,

также нарушает общий запрет задавать наводящие вопросы и право свидете-

ля давать показания свободно, сообразуясь со своей совестью, и о том, что он

лично знает.

М. С. Строгович характеризовал практику оглашения допрашиваемым

свидетелем показаний других лиц как насилие над совестью свидетеля.

Допрос во всех случаях должен производиться с соблюдением общих

требований к культуре поведения должностного лица. Официальность, кор-

ректность, вежливость, внимание к лицу, дающему показания, уважение к

его личности в соответствии с занимаемым в деле положением, но во всех

случаях без попыток унизить достоинство — обязательные требования к

допрашивающему.

Протоколирование допроса должно производиться в соответствии с за-

коном в первом лице и по возможности дословно. Отступления от этого тре-

бования имеют определенную нравственную окраску и могут повлечь за со-

бой нежелательные этические последствия. Если допрошенный, ознакомив__________-

шись с протоколом, обнаруживает, что его показания в той или иной степени

искажены, записаны не полностью, он утрачивает доверие к следователю,

что, естественно, сказывается на нравственной оценке личности следователя,

его авторитете. При этом не имеет существенного значения, сознательно ли

следователь исказил или неполно записал показания допрошенного. Разуме-

ется, умышленно неправильное фиксирование показаний в протоколе –

глубоко аморально и противозаконно.

При допросе подозреваемого и обвиняемого вправе присутство-

вать защитник. Свидетель также вправе явиться на допрос с адвока-

том. В допросе несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля, не

достигшего 14 лет, а подозреваемого и обвиняемого, не достигшего 16

лет, участвует педагог. Педагог также может участвовать и в допросах

несовершеннолетних, достигших указанного возраста, но страдающих

отставанием в психическом развитии. Участие адвокатов и педагогов в

допросах также является гарантией от применения незаконных мето-

дов и безнравственных тактических приемов при проведении допро-

сов. Уголовно-процессуальное законодательство, как уже было отме-

чено, запрещает домогаться показаний обвиняемого и других лиц пу-

тем насилия, угроз и иных незаконных мер. Насилие в целях получе-

ния показаний глубоко безнравственно и незаконно. Оно влечет уго-

ловную ответственность допрашивающего. Вместе с тем недопустимо

и применение так называемых «тактических приемов» допроса, осно-

ванных на обмане допрашиваемого, неразъяснение или неполное

разъяснение допрашиваемому его прав, проведение «эмоциональных

экспериментов», когда допрашиваемому представляются фальсифи-

цированные доказательства, впоследствии не фигурирующие в мате-

риалах уголовного дела.

К числу незаконных и безнравственных приемов допроса отно-

сится постановка наводящих вопросов. Наводящий вопрос, содержа-

щий в своей формулировке желательный для задающего вопрос от-

вет, внушает допрашиваемому информацию, которой он в большинст-

ве случаев не располагает. Но постановка такого вопроса и безнрав-

ственна, так как противоречит требованию объективности и беспри-

страстности при расследовании. Следователь, спровоцировавший на-

водящими вопросами неправильные, не соответствующие действи-

тельности ответы, впоследствии оказывается вынужденным искать

выход из ситуации, которую он сам же и создал, если убедится в оши-

бочности своей версии. Но еще хуже, если последствием неправиль-

ных методов допроса явятся необоснованные выводы по делу и при-

влечение к уголовной ответственности невиновного. Именно поэтому

ч. 2 ст. 189 УПК РФ запрещает задавать наводящие вопросы.

УПК РФ содержит гарантии от применения незаконных методов к

допрашиваемым обвиняемым. Так как показания обвиняемого рас-

сматриваются как средство его защиты, закон запрещает повторно

вызывать обвиняемого на допрос без его просьбы в случае, если на

первом допросе обвиняемый отдачи показаний отказался (ст. 173 УПК

РФ). Ст. 75 УПК РФ определяет, что показания подозреваемого и об-

виняемого, данные им в ходе досудебного производства без участия

защитника и не подтвержденные в судебном заседании, признаются

недопустимыми доказательствами. Эти нормы закона призваны ис-

ключить допросы обвиняемого с целью получения от него признания

вины, поскольку юридическое значение подобного признания может

оказаться ничтожным.

Допрос во всех случаях должен производиться с соблюдением

общих требований к культуре поведения должностного лица. Офици-

альность, корректность, вежливость, внимание к лицу, дающему пока-

зания, уважение к его личности - обязательные требования к следова-

телю, ведущему допрос.