Понятие и правовой режим заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций (долей в уставном капитале) общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Потенциально заинтересованные лица:

-член СД;

-лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;

-член коллегиального исполнительного органа общества;

-акционер общества, имеющий совместно с его аффилироваными лицами 20% и более голосующих акций( участник для ООО);

-лица, имеющие права давать обществу обязательные для него указания;

-супруги, дети, братья и сестры, усыновители и усыновленные вышеперечисленных лиц.

Основания возникновения заинтересованностиуказанных лиц:

-являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

-владеют 20% и более акций юр.лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

-занимают должности в органах управления юр.лица, являющегося стороной выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

-иные случаи, предусмотренные в уставе.

Совпадение указанных категорий формирует круг лиц, признанных заинтересованными в совершении сделки с обществом.

Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (для АО):

1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

2. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

3. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае, если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

-лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

-лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

-аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

4. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

-если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта;

-если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

-если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного пунктом 4 настоящей статьи, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

6. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

7. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

8. Дополнительные требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Порядок одобрения сделок в ООО:

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников общества в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.

Положения о порядке одобрения сделок с заинтересованностью в ООО не применяются к:

• обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;

• сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;

• отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

• отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

• сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность:

1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных настоящим Федеральным законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

2. Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Вопрос 2.

40. Правовые основы организации и деятельности кредитных организаций в Российской Федерации.

Коммерческий банк (банк) – универсальная кредитная организация, имеющая право

осуществлять в совокупности все виды банковских операций.
Организация и деятельность банков регулируются следующими нормативно-

правовыми актами: ФЗ «О банках и банковской деятельности» 96г; ФЗ «О Центральном Банке РФ», ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» 99г и др.

По ст.1 ФЗ «О банках...»: Банк – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физ и юр лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счёт на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физ и юр лиц.

Порядок регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности установлен ФЗ «О Банках...», ФЗ «О Центральном Банке РФ» и принятой на их основе Инструкцией Центрального банка РФ. В соответствии с ними кредитные организации подлежат гос регистрации в Банке России (Банк России ещё и ведёт Книгу гос регистрации кредитных организаций и выдаёт лицензии на осуществление банковских операций. Для гос регистрации и выдачи лицензии кредитная организация предоставляет ряд документов (Ходатайство о гос регистрации и выдаче лицензии, учредит договор, устав, список учредителей, анкеты кандидатов на должность руководителей и главбуха и др.)

Банком России устанавливается минимальный размер уставного капитала кредитной организации. Вклады в уставный капитал могу быть в виде денежных средств а также материальных активов (не могут быть использованы привлечённые ден средства, а также средства фед бюджета и гос внебюджетных фондов и нематериальные активы). Предельный размер неденежной части уставного капитала кредитной организации не должен превышать 20% первые два года деятельности и 10% в последующие годы. Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации.

Кредитные организации приобретают статус юридического лица с момента их гос регистрации. Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее гос регистрации и без ограничения срока. Осуществлять банковские операции можно только с момента получения лицензии в противном случае с юр лица изыскивается вся сумма данных операций. а также штраф двукратном размере этой суммы.

Кредитная организация может осуществлять только те банковские операции, которые, указаны в лицензии. В настоящее время в ФЗ «О банках и банковской деятельности» дан исчерпывающий перечень банковских операций (привлечение ден средств физ и юр лиц во вклады; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов физ и юр лиц; осуществление расчетов; инкассация средств и кассовое обслуживание; купля-продажа валюты; размещение драг металлов; выдача банковских гарантий; переводы ден средств). Принятие решения о гос регистрации и выдаче лицензии принимается в течение 6 мес со дня подачи документов. О решении в трехдневный срок сообщается кредитной организации и предъявляется требование об оплате в месячный срок 100% ее объявленного уставного капитала. Неоплата ил неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для аннулирования решения о гос регистрации. При предъявлении документов об оплате уставного капитала, Банк Росси в трехдневный срок выдаёт кредитной организации лицензию па осуществление банковских операций.

В ФЗ «О банках...» определены основания и порядок отказа в гос регистрации и выдаче лицензии. Этот перечень носит исчерпывающий характер. Отказ допускается только по следующим основаниям:

1. несоответствие кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера и его замов квалифик. требованиям, установленным норм.-пр. актам

2. неудовлетворительное финансовое положение учредителей

3. несоответствие документов, поданных для гос регистрации и получения лицензии, требованиям ФЗ;

4. несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров квалификац. требованиям.
Кредитные организации могут открывать обособленные подразделения

(представительства, филиалы), а также внутренние структурные подразделения вне места нахождения головного офиса с момента уведомления Банка России. Регистрация и лицензирование деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка имеет свои особенности. Они дополнительно представляют опред. Документы.

Законодательством предусмотрены основания для отзыва лицензии Банком России у кредитной организации в следующих случаях: 1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия; 2) задержки начала осуществления банковских операций более чем на год 3) установления фактов существенной недостоверности отчетных данных; 4) осуществления банковских операций не предусмотренных лицензией и др.

Существуют случаи, когда Банк России обязан отозвать лицензию, например, если достаточность капитала кредитной организации становится ниже 2 % или размер собственных средств кредитной организации ниже мин. уставного капитала установленного Банком России; и др.

Кредитные организации не контролируются Банком России, но он осуществляет банковское регулирование и надзор, принимает меры по защите интересов вкладчиков. Банк России в случае выявления нарушений в деятельности кредитных организаций вправе требовать от кредитной организации их устранения, может взыскивать штраф либо ограничивать проведение отдельных операций.