Вопрос 3. Источники семейного права. Соотношение семейного и гражд. з-ва. Аналогия права и закона.

Конституция РФ, семейный кодекс с 01.03.1996, ГК (1.2.3), ФЗ, постановления правительства.

В ряде стран семейное право является разделом гражданского права.

Семейный кодекс РФ 1995 г. допускает практически неограниченное примене­ние гражданского законодательства в семейном праве (ст. 54).

Основанием для такого применения являются:

- отсутствие норм семейного законодательства, регулирующих отношения между членами семьи и наличие гражданского законодательства, регулирующего данные отношения;

- семейные отношения являются разновидностью отношений, регулируемых гражданским правом, обладающих рядом спе­цифических особенностей, т. е. нормы гражданского законо­дательства соотносятся с нормами семейного как общие и спе­циальные.

Существует следующий порядок применения гражданско-пра­вовых норм к семейным отношениям:

- при наличии специальных норм семейного законодательства семейные отношения регулируются ими;

- если же их нет, то применяются общие гражданско-право­вые нормы.

Ограничением является необходимость, чтобы применение норм гражданского законодательства не противоречило существу семейных отношений.

Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юр. норм. Пробелы бывают случайными или специальными; в праве (когда не суще-ет отрасли законодательства, регулирующей те или иные вопросы), в законе (когда не достает в законе к-л правовой нормы) или в законодательстве (когда существует отрасль, но в ней не хватает закона, регулирующего конкретные отношения).

Основным способом восполнения пробелов в праве явл. издание недостающей правовой нормы, необходимость кот. обусловлена жизнью (т.е. законотворчество). В тех случаях, когда законодатель не сумел устранить пробел, используется:

Ø Аналогия закона – решение конкретного юр. дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. При этом применяемая норма права данное правоотношение непосредственно не регулирует. Она регулирует др., но близкие, родственные отношения;

Аналогия закона предполагает соблюдения ряда условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая; б) отсутствие адекватной юр. нормы; в) существование аналогичной нормы, т.е. нормы, в гипотезе кот. указаны обстоятельства, аналогичные тем, с кот. столкнулся правоприменитель. Сходство юр. фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы.

Ø Аналогия права – это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Она применяется тогда, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права. В современных гос-вах применение аналогии права ограничено. Оно полностью исключается при разрешении уголовных дел.

Аналогия права представляет собой менее точный прием решения юр. дела по аналогии и предлагает соблюдение следующих условий: а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юр. нормы;в) отсутствие аналогичной нормы права.