Студопедия

КАТЕГОРИИ:

АвтомобилиАстрономияБиологияГеографияДом и садДругие языкиДругоеИнформатикаИсторияКультураЛитератураЛогикаМатематикаМедицинаМеталлургияМеханикаОбразованиеОхрана трудаПедагогикаПолитикаПравоПсихологияРелигияРиторикаСоциологияСпортСтроительствоТехнологияТуризмФизикаФилософияФинансыХимияЧерчениеЭкологияЭкономикаЭлектроника



ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА




Читайте также:
  1. C. 4.35. 13). - Авторитетом права прямо признается, что доверенное лицо отвечает за dolus и за всякую culpa, но не за casus, которого нельзя было предусмотреть.
  2. I.2.1) Понятие права.
  3. I.2.3) Система римского права.
  4. I.3.1) Развитие римского права в эпоху Древнего Рима.
  5. I.3.2) Историческое восприятие римского права.
  6. II. Обязанности и права призывников
  7. II. По правовому основанию различались иски цивильного права и иски преторские.
  8. II.3. Закон как категория публичного права
  9. III. ИСТОЧНИКИ ЭКОЛОГИЧЕСКОГО ПРАВА
  10. Ius gentium и его роль в истории права

1. Понятие и виды источников международного частного права

2. Российское законодательство по международному частному праву

3. Законодательство зарубежных стран

4. Роль международных договоров в развитии международного частного права

 

1. Понятие и виды источников международного частного права

Под источником права в юридическом смысле понимается "объективированный в документальном виде акт правотворчества", который одновременно является "формой юридически официального бытия, существования" соответствующих юридических норм. Особенности источников той или иной системы или отрасли права, зависят от сущности, природы этого права, которая, в свою очередь, определяется сущностью регулируемых общественных отношений. В системе национального права источниками являются формы внешне объективированного выражения государственной воли в докумен­тальном виде: нормативный юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай. В системе международного права источ­никами являются формы внешне объективированного выражения согласованной воли двух и более государств: договор и обычай.

Международное частное право — элемент системы национального права. Поэтому его источники — это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще Для права нашего государства, в том числе и для международного частного права, практически единственным юридическим источником является нормативный юридический акт — законы и подзаконные акты. В отдельных государствах источниками права наряду с нормативными актами выступают судебные прецеденты, которые являются источником и международного частного права. Прежде всего это страны англо-американского права. В доктрине широко распространено мнение о "двойственной" природе источников международного частного права, согласно которой к ним относятся как национально-правовые, так и между­народно-правовые формы (международные договоры и между­народно-правовые обычаи).

Все исследователи при этом исходят из того факта, что многие нормы, входящие в систему международного частного права, создаются в форме международных договоров, реже обычаев Из предыдущей главы видно, что международный договор действительно играет большую роль в создании норм международного частного права, в частности унифицированных коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых. Однако этот факт не может служить самодостаточным доказательством того, что договор является источником международного частного права.



При решении данного вопроса следует исходить из того, что международное право и национальное право представляют собой две относительно самостоятельные правовые системы, не подчиненные одна другой, но находящиеся во взаимосвязи и взаимодействии. Эти системы имеют свои объекты регулирования (межгосударственные и внутригосударственные отношения) и свои источники. Международный договор является источником международного права. Это, во-первых, результат международного правотворчества как процесса согласования воли заинтересованных государств, и, во-вторых, форма, которая содержит нормы международного права, регулирующего межгосударственные отношения путем установления прав и обязанностей участников-государств. Договор не может регулировать внутригосударственные отношения, создавать права и обязанности для физических и юридических лиц участвующих государств, так как он лежит в иной правовой системе. И если договор предназначен для внутригосударственной сферы, то его нормам необходимо придать национально-правовой характер, и уже в таком качестве они будут регулировать внутригосударственные отношения, устанавливать права и обязанности для физических и юридических лиц этого государства.



Все изложенное в равной степени относится к международному частному праву, которое, регулируя отношения между физическими и юридическими лицами, входит в систему национального права.

Но есть здесь и своя специфика, заключающаяся в том, что речь идет об отношениях между субъектами национального права различных государств. Правовое регулирование таких отношении в одном государстве затрагивает интересы субъектов национального права других государств и, следовательно, интересы самих государств Это порождает стремление заинтересованных государств каким-то образом координировать национальное право на межгосударственном уровне, в том числе с помощью международных договоров — двусторонних, многосторонних, универсальных.

В результате, международный договор играет значительно большую роль в регулировании гражданских правоотношении с иностранным элементом, чем в какой-либо иной области внутригосударственных отношении.

Тем не менее, количество не перерастает в новое качество. Как бы увеличивалось число международных договоров, в той или иной степени относящихся к гражданским правоотношениям, осложненным иностранным элементом, все они лежат в системе международного (публичного) права. Регулируя отношения между государствами, договоры обязывают государства применить предусмотренные в них правовые предписания к физическим и юридическим лицам, находящимся под их юрисдикцией. Для исполнения своего международно-правового обязательства государство придает нормам договора силу национального права, в результате чего они становятся юридически обязательными на его территории для всех органов, граждан и организаций. Иначе говоря, происходит трансформация норм договора в национальное право либо в форме принятия специального закона, либо в форме отсылки высшей законодательной властью к договору, либо в форме ратификации договора.



Следовательно, норма, содержащаяся в международном договоре, может стать нормой международного частного права только после соответствующей трансформации ее в норму внутригосударственную.

В контексте изложенного следует толковать ст. 569 ГК РСФСР, которая устанавливает, что если в международном договоре Российской федерации установлены иные правила, чем те, которые содержатся в российском гражданском законодательстве, то применяются правила международного договора. Для правильного толкования этой статьи нужно исходить из статьи 12 закона СССР "О порядке заключения, исполнения и денонсации международных договоров СССР", определяющей круг договоров, подлежащих ратификации. В частности, обязательной ратификации подлежит договоры, устанавливающие иные правила, чем те, которые содержатся в российских законодательных актах.

Следовательно, в ст. 569 речь идет только о ратифицированных договорах. Ратификация, осуществляемая в форме постановления высшего законодательного органа — Верховного Совета Российской Федерации, делает договор, содержащий нормы, отличающиеся от норм российского гражданского права, юридически обязательным для государства. Статья 569 обязывает принять нормы такого договора в гражданско-правовой сфере и, значит, делает договорные нормы юридически обязательными для участников гражданско-правовых отношении, находящихся под юрисдикцией России, а также для ее правоприменительных органов.

Тем самым ст. 569 ГК совместно с актом ратификации придаст договорным нормам силу гражданско-правовых норм и, следовательно, трансформирует такие нормы во внутреннее право. В силу этого ст. 569 является общей трансформационной нормой в гражданском праве. Аналогичные нормы есть в семейном праве (ст. 169 Кодекса о браке и семье РСФСР), в процессуальном праве (ст. 438 Гражданского процессуального кодекса РСФСР) и в других законодательных актах.

Одновременно ст. 569 ГК (и аналогичные статьи в других отраслевых законодательных актах), играет еще одну роль: она разрешает коллизию между двумя внутригосударственными нормами в пользу договорной нормы, уже трансформированной во внутригосударственную норму. Причем это ни в коей мере не означает приоритета международного договора, а значит, и международного права над внутригосударственным правом. Во-первых, договорные нормы уже трансформированы во внутри­государственное право и применяются как национально-правовые. Во-вторых, по отношению к общим нормам, содержащимся в российском гражданском законодательстве, трансформированные договорные нормы являются специальными нормами. Последние, как известно, всегда имеют приоритет над общими нормами в соответствии с общеизвестным принципом lex specialis derogat legi generali.

Рассмотренное позволяет сделать вывод, что международный договор не имеет прямого, непосредственного применения во внутригосударственной сфере и, значит, не является источником внутригосударственного права, в том числе и международного частного права. В гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, действие международного договора опосредовано актом ратификации и ст. 569 ГК РСФСР. В результате международный договор действует как национально-правовой акт, что снимает проблему "двойственности" источников международного частного права.

Таким образом, внутреннее законодательство государства является единственным источником международного частного права этого государства. Разумеется, это ни в коси мере не умаляет большую роль международного договора как средства влияния на внутреннее право государства в целях создания в нем норм международного частного права По сути такой договор выступает в качестве основы для формирования соответствующих норм международного частного права.

 

2. Российское законодательство по международному частному праву

 

В данном параграфе ставиться цель дать краткий обзор действующего законодательства Российской Федерации, направленного на регулирование гражданских правоотношений с иностранным элементом. Прекращение существования СССР и глубокие перемены, происходящие в сфере хозяйственно деятельности и ее правового регулирования, сказываются и на состоянии законодательства по международному частному праву. При его характеристике следует обратить внимание на следующие моменты:

1) Подписав 8 декабря 1991 г. Соглашение о создании Содружества Независимых Государств, Россия совместно с Украиной и Беларусью (впоследствии к ним присоединились другие бывшие республики СССР) не только ликвидировали Союз ССР, но и прекратили действие законов СССР на своей территории. Тем самым прекратили свое действие на территории Российской Федерации общесоюзные законодательные акты, содержащие нормы международного частного права. Прежде всего это касается Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятых Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г., которые были главным носителем норм Международного частного права. В сфере семейно-брачных отношений это были Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье 1968 г. Прекратили свое действие и Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и некоторые другие подобные законодательные акты. Вместе с ними прекратило существование и само советское международное частное право. На его основе образовалось международное частное право в каждой бывшей республике СССР.

2) Высшие органы Российской Федерации в официальных документах не раз заявляли, что законодательные акты Бывшего Союза ССР продолжают действовать на российской территории в той мере, в какой они не противоречат Конституции и законам Федерации. Поэтому к источникам российского международного частного права наряду с законами России относятся и некоторые законы СССР. Однако официального перечня советских законов, прекративших свое действие, нет, что вносит элемент неопределенности в нормативную базу международного частного права. Для подтверждения этого достаточно сослаться на судьбу Основ гражданского законодательства 1991 г. Логично предположить, что, как было замечено выше, Основы 1991 г. прекратили свое действие, так как имеется аналогичный национальный акт — ГК РСФСР. По такому пути шла и практика. Однако 14 июля 1992 г. Верховный Совет принял постановление “О регулировании гражданских правоотношении - в период проведения экономической реформы”, согласно которому с этого момента до принятия нового ГК на территории Российской Федерации будут применяться Основы 1991 г. в части, не противоречащей Конституции Российской Федерации и ее законодательным актам, принятым после 12 июля 1990 г.

3) Законодательство по международному частному праву, тесно связанное с экономическими преобразованиями, находится в состоянии динамичного развития. Пока, видимо, можно говорить о международном частном праве переходного периода, хотя в ближайшее время здесь могут произойти серьезные изменения.

4) Все выше отмеченное в равной степени относится и к состоянию законодательства по международному частному праву в других государствах — бывших советских республиках. Добавим к тому же что вопросы, охватываемые международным частным правом традиционно относились к компетенции Союза. В соответствии с этим нормы международного частного права в полном объеме формулировались Основами гражданского законодательства и другими аналогичными законодательными актами и практически дословно воспроизводились кодексами союзных республик, которые действуют там и в настоящее время. В результате каждое государство — член СНГ формально имеет свое собственное международное частное право, но фактически по содержанию оно мало чем отличается.

В Российской Федерации с учетом упомянутого Постановления Верховного Совета от 14 июля 1992 г. основные коллизионные нормы и некоторые принципы международного частного права содержатся в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. в разд. VII "Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров". В них сформулированы коллизионные нормы, касающиеся право- и дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства (ст. 160), иностранных юридических лиц (ст. 161), права собственности (ст. 164) и личных неимущественных прав (ст. 163) обязательств по внешнеэкономическим сделкам (ст. 166), по наследственным отношениям (ст. 169) и др.

Основы ГЗ в сравнении с ГК РСФСР (в нем коллизионные нормы содержатся в разд. VIII с аналогичным названием) внесли ряд серьезных новации в российское международное частное право Впервые был сформулирован ряд новых коллизионных норм например о защите личных неимущественных прав (ст. 163), о неосновательном обогащении (ст. 168) Некоторые коллизионные вопросы решены по-новому, например вопросы в сфере внешнеэкономических обязательств (ст. 166).

Наконец, впервые были решены вопросы, имеющие значение для всего международного частного права, такие как юридические основания применения иностранного права на территории России (ст. 156), и порядок и способы установления содержания применяемого иностранного права (ст. 157) Однако и в новых Основах сохраняются существенные пробелы Объективные потребности участия в международном гражданско-правовом обороте требуют дальнейшего совершенствования и конкретизации правового регулирования в этой сфере. Нормы международного частного права содержатся также в Кодексе о браке и семье РСФСР в разд. V Применение советского законодательства о браке и семье к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Применение законов о браке и семье иностранных государств и международных договоров". Он устанавливает коллизионные нормы, определяющие выбор права по вопросам брачной правоспособности иностранцев (ст. 160), заключения иностранных браков и их формы (ст. 161 и 162), расторжения иностранных браков (ст. 163), установления отцовства (ст. 164), усыновления детей (ст. 165), и некоторые другие. Отсутствия правил, регламентирующих выбор права по вопросам личных и имущественных отношений между супругами, в частности по вопросам алиментирования детей, рожденных от иностранных браков, является серьезным недостатком коллизионного права.

Нормы международного гражданского процесса содержатся в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР в разд. VI "Гражданские процессуальные права иностранных граждан и лиц без гражданства, иски к иностранным государствам, судебные поручения и решения иностранных судов. Международные договоры" с изменениями и дополнениями 1977 и 1979 гг. Они определяют положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных предприятий и организаций в гражданском процессе (ст. 433 и 434), судебный иммунитет иностранного государства (ст. 435), порядок признания и исполнения иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 437), правила международной подсудности (ст. 434').

К международному гражданскому процессу относится указ Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г.; "О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей" и постановление "О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам”.

Отдельные нормы, относящиеся к международному частному праву, содержатся также в законах Российской федерации, "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г., "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР" от 3 июля 1991 г., Положении о переводном и простом векселе, введенном постановлением Президиума Верховного Совета Российской Федерации от 24 июня 1991 г, и в ряде других нормативных актов. В России действует система нормативных актов. регулирующих внешнеэкономическую деятельность. Как правило. эти акты носят комплексный характер и содержат правовые нормы, относящиеся к различным отраслям права: административному, финансовому, гражданскому, трудовому.

В определенной степени в них содержатся и нормы международного частного права. Наибольшее значение среди них имеют такие акты, как закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 4 июля 1991 г., закон "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г., указы Президента Российской Федерации №213 от 15 ноября 1991 г. "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории Российской Федерации" и №335 от 30 декабря 1991 г. "О формировании Республиканского валютного резерва Российской Федерации в 1992 г. два постановления правительства Российской Федерации: №854 от 6 ноября 1992 г. "О лицензировании и квотировании экспорта и импорта товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в 1992 г." и №856 от 5 ноября 1992 г. "Об утверждении порядка определения таможенной стоимости товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации"и др. В этой области законодательство особенно подвижно: либо принимаются новые акты, либо вносятся изменения и дополнения в существующие.

Таким образом, в России (такое же положение и в других государствах — бывших республиках СССР) не существует единой кодификации международного частного права: его нормы кодифицированы в иных отраслевых либо в комплексных правовых актах, число которых неуклонно увеличивается. Международное частное право, развивающееся по этому пути, неизбежно обнаруживает ряд недостатков, а именно: дублирование одних и тех же положений в разных актах, противоречия различных актов, нерешенность многих основополагающих вопросов международного частного права. Такое положение не отвечает потребностям организации международных деловых связей.

3. Законодательство зарубежных стран

 

Законодательную практику зарубежных стран можно условно разделить на три группы: страны, в которых международное частное право кодифицировано, как в России, в разных отраслевых законодательных актах; страны, в которых приняты специальные кодификационные законодательные акты по международному частному праву; страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в отдельных актах содержатся его отдельные нормы. Развитие международного частного права по пути специальной кодификации является характерной тенденцией для европейских стран. В одних странах (Австрии, Венгрии, Польше, Турции, Чехословакии, ФРГ, Швейцарии, Югославии) уже приняты специальные законы по международному частному праву, в других (Бельгии, Италии, Нидерландах, Франции) ведутся кодификационные работы.

Одним из первых кодификационных актов был Закон о международном частном праве и процессе, принятый в ЧССР в 1963 г. Он характеризуется широкой регламентацией гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Наряду с нормами, устанавливающими общие положения международного частного права (оговорка о публичном порядке, обратная отсылка и др.), в законе содержатся коллизионные нормы о право- и дееспособности физических и юридических лиц, форме юридических актов, вещных правах, о различного рода гражданско-правовых обязательствах, нормы по трудовым, наследственным и семейно -брачным отношениям, а также довольно детальные нормы по международному гражданскому процессу. Последние дополняются нормами о международном торговом арбитраже, содержащимися в законе 1963 г. "Об арбитраже в международных торговых отношениях и об исполнении арбитражных решений".

В том же, 1963 г. в ЧССР был принят еще один закон, получивший название Кодекса международной торговли. Он состоит из материальных гражданско-правовых норм, направленных на регу­лирование гражданско-правовых отношений, связанных с между­народной торговлей. Но подобного рода нормы, как говорилось в предыдущей главе, не входят в нормативную систему международ­ного частного права, а являются специальными нормами гражданского права. Как таковые они наряду с другими нормами чехо­словацкого гражданского права применяются к отношениям с иност­ранным элементом только тогда, когда коллизионная норма отсылает к гражданскому праву этой страны. Это находит прямое подтверждение в тексте самого Кодекса, ст. 3 которого устанавливает, что нормы Кодекса применяются тогда, когда "согласно международному частному праву следует применять законодательство Чехо-Словацкой республики".

В Польше основным источником является Закон о международном частном праве 1965 г. Он начинается с общих положений международного частного права, а затем следуют коллизионные нормы по широкому кругу вопросов гражданского, трудового и семейного права. Так как согласно официальной доктрине в систему международного частного права не входят нормы международного гражданского процесса, то они кодифицированы в соответствующем отраслевом законодательном акте — в Гражданско-процессуальном кодексе 1964 г. (ст. 1097 — 1153).

В Австрии действует Закон о международном частном праве 1978 г. Он состоит из восьми частей и содержит коллизионные нормы в области гражданского и семейного права. В первой части решаются общие вопросы международного частного права: установ­ление содержания иностранного права, обратная отсылка, оговорка о публичном порядке, личный статут и его изменение, пределы автономии воли. Затем решаются коллизионные вопросы личного статута (право- и дееспособности, признания умершим и др.). Последующие части содержат коллизионные нормы семейного, наследственного, вещного права. Очень подробно решаются коллизионные вопросы обязательственного права (седьмая часть), в том числе банковских операции, биржевых сделок, договоров относительно интеллектуальной собственности и т. д.

В Венгрии в 1979 г. был принят детально разработанный Закон о международном частном праве. Прежде всего Закон содержит правила по общим вопросам международного частного права, многие из которых в других странах решаются только на доктринальном уровне (проблемы квалификации, взаимности, установления содержания иностранного права, отсылки, публичного порядка и др.). Вместе с тем Закон предусматривает широкую, детализированную систему коллизионных норм по лицам (физическим и юридическим, а также по государству как субъекту гражданских отношений с иностранным элементом), по собственности, в том числе по интел­лектуальной, по обязательствам, по наследственным, семейным и трудовым отношениям. Три последние главы посвящены междуна­родному гражданскому процессу (гл. IX — XI). Это одна из самых полных кодификаций международного частного права. Однако излишняя детализация приводит к перегруженности коллизионных норм, вызывающих трудности в их толковании и единообразном применении.

В Югославии в 1982г. принят Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях. Он содержит коллизионные нормы гражданского и семейного права (вторая глава), а также нормы международного гражданского процесса (главы третья и четвертая). В первой, пятой и шестой главах содержатся общие положения, касающиеся сферы действия самого Закона, применения иностранного права, действи­тельности сделок, исковой давности, и некоторые другие. В этом же году был принят Закон о международном частном праве и процессе в Турции. Он разделен на две части. В первой наряду с решением некоторых общим вопросов (сфера действия Закона, основные правила применения иностранного права и др.) содержатся коллизионные нормы по личному статуту, семейному праву (особенно подробные), вещным правам, по наследованию, по договорным обязательствам. Во второй части решаются вопросы компетенции турецких судов по международным гражданским делам, признания и исполнения иностранных судебных решении. Специальный закон о международном частном праве был принят в ФРГ в 1986 г. — Закон о новом регулировании в области международного частного права Он заменил действовавший с 1896 г. Вводный закон к Германскому гражданскому уложению Систему коллизионных норм расширили: были включены нормы по семейному праву, по договорным обязательствам, некоторые процессуальные нормы.

Очень подробным является Закон о международном частном праве Швейцарии, принятый 18 декабря 1987 г., который объединяет как коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса. Специальные главы посвящены физическим лицам (личный статут, право- и дееспособность, безвестное отсутствие), юридическим лицам (понятие, компетенция, статут и сфера его действия, коллизионные нормы), семейному праву и отдельно праву детей, наследственному праву, вещному праву и обязательственному праву.

Во многих странах нормы международного частного права коди­фицированы в иных отраслевых законодательных актах. Так, Гражданский кодекс Португалии 1967 г. содержит большой раздел "Права иностранцев и конфликты законов" (гл. 111 книги IV), посвященный вопросам международного частного права. В Италии довольно разработанная система коллизионных норм содержится в Гражданском кодексе 1942 г. с последующими изменениями и дополнениями. Ряд дополнительных коллизионных норм, связанных с морским судоходством, содержатся в Итальянском кодексе судоходства 1942 г. (в Италии широко обсуждается проект закона о международном частном праве, предполагающий всеобъемлющую кодификацию его норм).

В Японии по образцу Германского гражданского уложения был принят в 1898г. Гражданский кодекс, в котором специальный раздел "Вводный закон к Гражданскому кодексу" содержит нормы между­народного частного права. В Монголии по образцу советского гражданского права в 1964 г. был принят Гражданский кодекс. В нем содержится раздел, который называется так же, как и соответству­ющий раздел Гражданского кодекса Российской федерации: "Право­способность иностранцев и лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных государств, международных договоров и соглашений", и в котором есть аналогичные коллизионные нормы. В Болгарии Семейный кодекс 1968 г. содержит развитую систему коллизионных норм по семейно-брачным отношениям; Гражданско-процессуальный кодекс — нормы международного гражданского процесса.

Вместе с тем во многих государствах до сих пор законодательство играет незначительную роль в качестве источника международного частного права. Эту роль выполняет судебная практика. Причем такое положение характерно не только для стран англо-американского права, в основе своей прецедентного, но и для других стран, например Франции. Французский гражданский кодекс (кодекс Наполеона) 1804 г., явившийся выражением классического буржуазного гражданского права и послуживший образцом при становлении гражданского права во многих государствах (например, Кодекс Наполеона целиком действует в Бельгии), практически не содержит коллизионных норм. Есть несколько правил, устанав­ливающих пределы применения Французского права или так называемые односторонние коллизионные нормы. На основе таких норм судебная практика в порядке их интерпретации сформулировала коллизионные нормы по различным видам гражданских правоотношений. В результате судебная практика (особенно практика судов первой и второй инстанций, так как неправильное применение иностранного закона не является основанием для кассации) является и в настоящее время основным источником международного частного права.

Не существует кодификации международного частного права в Великобритании и США. Решающее значение здесь имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются также и правила международного частного права. Например, в Великобритании — это Закон о завещаниях 1963 г.. Закон об усыновлении 1968 г., Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов 1971 г.. Закон о государственном иммунитете 1978 г., и некоторые другие. В США, например, действует в качестве законов штатов Единообразный торговый кодекс 1962 г., Закон 1976 г. об иммунитетах иностранных государств, принимаются законы о регулировании экспорта и др. Почти полное отсутствие законодательства способствует повышению значения неофициальных кодификаций, составленных на основе обобщения судебных прецедентов. В Великобритании наибольшую известность приобрел курс Даиси, в США — Свод законов о конфликте законов, составленный на основе трехтомного курса Биля Американским институтом права в 1934 г., и второй Свод законов о конфликте законов, вышедший в 1971 г. Несмотря на свою популярность, эти издания не являются источниками международного частного права.

 

4. Роль международных договоров в развитии международного частного права

 

Международный договор не является юридическим источником международного частного права. Однако он играет большую роль в развитии международного частного права. В нем формулируются нормы, которые впоследствии становятся нормами международного частного права того или иного государства. В результате, договор является важным этапом в их создании. Причем в современных условиях, развитие международного частного права на договорной основе приобретает все большее значение, охватывая практически все сферы гражданских правоотношении, осложненных иностранным элементом. Одновременно возрастает роль международных организации в развитии международного частного права, в рамках которых разрабатываются и подготавливаются проекты соответствующих международных соглашений.

Старейшей организацией в рассматриваемой области является Гаагская конференция по международному частному праву, созданная еще в прошлом веке (переговоры по ее созданию были начаты по инициативе Италии в 1867 г., а первая официальная сессия была созвана правительством Нидерландов в Гааге в 1893 г.). Многие годы организация не имела постоянной основы, созывалась по инициативе правительств, а с 1955 г. стала постоянно действующей (в 1951 г. был принят Статут, который вступил в силу в 1955 г.). Сессии конференции собираются раз в четыре года (могут быть внеочередные). Последняя сессия проходила в 1988 г. Основная задача Гаагской конференции — унификация правил международного частного права, прежде всего коллизионного, а также норм международного гражданского процесса.

Значительная часть из конвенций, разработанных в рамках Гаагской конференции, относится к семейному праву. Это пять кон­венций, принятых в 1902 — 1905 гг. (см. гл. 1), и ряд конвенций, принятых после второй мировой войны. Среди них: Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956г.; Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.; Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 г.; Конвенция о праве, при­менимом к имуществу супругов, 1970 г. и др.

Гаагской конференцией был разработан и принят ряд конвенций в других сферах гражданских правоотношений. В частности: Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей, 1955 г.; Конвенция о признании юридической личности иностранных обществ, ассоциаций и учреждений 1956 г.; Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной купле-продаже товаров, 1958 г.; Конвенция о коллизии законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 г.; Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 г. (призвана заменить одноименную Конвенцию 1955 г.) и др.

Не все Гаагские конвенции вступили в силу, но, несмотря на это, они оказали и продолжают оказывать серьезное влияние на практику государств и на развитие национального законодательства по международному частному праву. Серьезным препятствием в признании и широком распространении гаагских конвенций являются существенные расхождения в доктрине и практике континентальной и англо-американской систем гражданского и международного частного права.

Большое значение приобрели разработанные в рамках Гаагских конференций конвенции по гражданскому процессу.. Прежде всего это относится к Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. (СССР присоединился к ней в 1966 г.), рассмотревшей ряд важных проблем международного гражданского процесса. Были приняты также акты по отдельным вопросам судебного рассмотрения гражданских дел, осложненных иностранным элементом, такие, как Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г.; Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г.; Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г.; Конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей 1980 г. и др.

В 1926 г. в целях прогрессивного развития и сближения частного права была создана межправительственная международная организация — Международный институт по унификации частного права в Риме (УНИДРУА). Она объединяет более 50 государств (Россия как правопреемница СССР также является ее членом). Помимо подготовки проектов международных конвенций Римский институт проводит большую исследовательскую работу в области унификации частного права. Причем в отличие от Гаагских конференций, Римский институт специализируется на унификации материального гражданского права. Однако практические результаты этой деятельности невелики. Было разработано более десятка проектов конвенций, из них два были подписаны в Гааге в 1964 г. и вступили в силу, хотя и не получили широкого применения. Это Конвенция о единообразном законе по международной купле продаже товаров и Конвенция о заключении договоров международной купли-продажи товаров. Они ставили цель унифицировать право международной торговли.

Возрастающая потребность в совершенствовании правового регулирования международной торговли, в необходимости придания этому процессу универсального характера привела к созданию в рамках ООН органа, специально занимающегося унификацией права международной торговли. В 1966 г. на основе резолюции Генеральной Ассамблеи от 17 декабря была учреждена Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНЕИТРАЛ). Помимо унификации правил международной торговли и соответственно подготовки проектов конвенций на Комиссию была возложена задача содействия кодификации международных торговых обычаев и распространения информации в этой области.

На основе проектов, разработанных Комиссией, были приняты: в 1980 г. на конференции в Вене — Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи; в 1974 г. на конференции в Нью-Йорке — Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (дополненная в 1980 г. в Вене в целях приведения ее в соответствие с Конвенцией 1980 г.); в 1983 г. на конференции в Женеве — Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров; в 1988 г. на конференции в Торонто — Конвенция о международном финансовом лизинге и некоторые другие. Так как СССР ратифицировал в 1990 г. Конвенцию 1980 г., то его обязательства перешли к России.

Начиная с конца прошлого века было заключено довольно большое количество международных соглашений, направленных на правовое регламентирование различных гражданских правоотношений с иностранным элементом. Многие из них сохраняют свое действие до наших дней. Например, по вопросам интеллектуальной собственности: Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. (СССР ратифицировал в 1965 г.); Бернская конвенция об охране литературных и художест­венных произведений 1886 г.; Мадридская конвенция о регистрации товарных знаков 1891 г. (СССР ратифицировал в 1980 г.), Всемирная конференция об авторском праве 1952 г. (СССР ратифицировал в 1971 г.); Договор о патентной кооперации 1970 г. (СССР ратифицировал в 1977 г.) и др. В области международных расчетов действуют Женевские конвенции 1930 г. о простом и переводном векселе (СССР ратифицировал в 1935 г.); Женевские конвенции 1931 г. о чеках. Есть ряд конвенций по вопросам международных перевозок грузов и пассажиров морским, железнодорожным, автомобильным и авиационным транспортом; по вопросам международного торгового арбитража. Они будут рассмотрены в соответствующих разделах учебного пособия.

Одновременно правовое регламентирование гражданских правоотношений с иностранным элементом развивается и на региональном уровне. О Кодексе Бустаманте, как о наиболее яркой унификации коллизионного права, действующем на американском континенте, уже писалось в первой главе. Начиная с 1975 г. страны американского континента проводят каждые три года конференции по международному частному праву. Было принято 17 конвенции, среди которых конвенции по месту жительства (месту нахождения) физических и юридических лиц, по векселям и чекам, по установлению содержания иностранного права и по другим вопросам гражданского процесса.

Широкий масштаб принимает процесс международно-договорного регулирования рассматриваемых отношении между странами Европейского сообщества. Среди заключенных договоров наиболее важными для международного частного права являются Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний 1968 г., Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судебных решений 1968 г. (ред. 1978 г.); Римская конвенция о применении права к договорным обязательствам 1980 г.

Международно-правовое регулирование гражданских отношении, осложненных иностранным элементом, предпринималось и государствами — членами СЭВ. В рамках СЭВ были разработаны и приняты соглашения, регулирующие международную куплю продажу (Общие условия поставок товаров 1968 — 1988 гг.), международные перевозки грузов и пассажиров, вопросы интеллектуальной собственности, арбитражного рассмотрения гражданско-правовых споров и др. И хотя СЭВ как международная организация перестал существовать, ряд соглашении сохраняет свою юридическую силу, например Общие условия поставок.

Важное место в развитии международного частного права занимают двусторонние договоры, заключаемые между государствами. Особая роль принадлежит договорам об оказании правовой помощи по гражданским делам. Они предусматривают применение взаимоприемлемых коллизионных норм по широкому кругу гражданских правоотношений с иностранным элементом ( право- и дееспособность физических и юридических лиц, отношения собственности, наследственные, семейно-брачные отношения и др.), а также содержат правила по гражданскому процессу. Среди двусторонних договоров заметную роль играют консульские соглашения, соглашения о взаимной защите инвестиций, по интеллектуальной собственности, перевозкам, гражданскому процессу, соглашениям об экономическом, промышленном и научно-техническом сотрудничестве, торговые договоры и т. д.

Россия, как правопреемник СССР, является стороной большого числа двусторонних договоров, направленных на регулирование различных вопросов, охватываемых международным частным правом. Так, Россия является стороной договоров об оказании пра­вовой помощи с Польшей 1957 г. (дополнен протоколом 1980 г.), Венгрией 1958 г. (дополнен протоколом 1971 г.), Финляндией 1978 г., Италией 1979 г., Алжиром 1982 г., Чехо-Словакией 1982 г. и т. д. Со многими странами заключены консульские конвенции. Имеются соглашения об охране интеллектуальной собственности с Австрией, Болгарией, Венгрией, Польшей, Францией, Чехо-Словакией, Швецией и некоторыми другими странами. С рядом государств заключены соглашения по вопросам гражданского процесса. Например, соглашения об исполнении судебных поручении с США 1935 г., Францией 1936 г., Бельгией 1945 — 46 гг., ФРГ 1956 — 57 гг. В 1989 г. были подписаны соглашения о взаимной защите капиталовложении с Великобританией, ФРГ, Финляндией, Францией и другими странами. Эти и многие другие соглашения создают правовую основу для регулирования гражданских правоотношений международного характера, существенно восполняя российское законодательство в этой сфере.

Вступление России в международное сотрудничество в качестве самостоятельного субъекта международного права может потребовать пересмотра некоторых двусторонних договоров на основе изменив­шихся обстоятельств и заключения новых. Но особую практическую остроту приобретает развитие сотрудничества России по между­народному частному праву с бывшими республиками СССР. Распад СССР привел к распаду единого правового пространства, но гражданско-правовые отношения между гражданами и юридическими лицами бывших республик, а ныне самостоятельных государств, не только сохранились, но и продолжают развиваться. В этих условиях соответствующие договоры, как двусторонние, как и многосторонние, могут стать важным средством обеспечения имущественных и личных неимущественных прав россиян на территории бывших республик (и наоборот) и сохранения единого правового пространства. Существующая значительная общность гражданского права Содружества Независимых Государств упрощает решение этой задачи.

 


Дата добавления: 2015-04-11; просмотров: 12; Нарушение авторских прав







lektsii.com - Лекции.Ком - 2014-2021 год. (0.021 сек.) Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав
Главная страница Случайная страница Контакты