Передача осужденных для отбывания наказания.

1. Основаниями передачи лица, осужденного судом РФ к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого
оно является, а равно для передачи гражданина РФ, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в РФ являются международный договор РФ с соответствующим иностранным государством либо письменное соглашение Генерального прокурора РФ с компетентными органами и должностными лицами иностранного государства на основе принципа взаимности.
2. Передача лица, осужденного в РФ, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является, допускается:
- до отбытия им наказания в виде лишЪния свободы по ходатайству осужденного либо его представителя;
- по просьбе компетентного органа соответствующего государства с согласия осужденного.
Передача указанного лица может быть осуществлена только после вступления приговора в законную силу по решению Генерального прокурора РФ или его заместителя, который сообщает о состоявшейся передаче суду, вынесшему приговор.
3. Отказ иностранному государству в передаче осужденного к лишению свободы для отбывания наказания может быть в случаях, если:
- ни одно из деяний, за которое лицо осуждено, не признается преступлением по законодательству государства, гражданином которого является осужденный;
- наказание не может быть исполнено в иностранном государстве вследствие истечения сроков давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого государства;
- от осужденного или от иностранного государства не получены гарантии исполнения приговора в части гражданского иска;
- не достигнуто согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных международными договорами РФ;
- осужденный имеет постоянное место жительства в РФ.
4. Ходатайство гражданина РФ, осужденного к лишению свободы судом иностранного государства, либо его представителя об отбывании наказания в РФ рассматривается Генеральным прокурором РФ или его заместителем.
В случае если Генеральный прокурор РФ или его заместитель придет к заключению о том, что ходатайство подлежит удовлетворению, он вносит соответствующее представление в суд субъекта РФ по месту постоянного места жительства осужденного до его выезда из РФ.
При отсутствии у осужденного постоянного места жительства представление вносится в Верховный Суд РФ.
5. Представление Генерального прокурора РФ или его заместителя рассматривается коллегией из трех судей Верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области или суда автономного округа в закрытом судебном заседании с участием прокурора в порядке и сроки, которые установлены УПК РФ для разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора.
В случае если в результате судебного рассмотрения суд придет к выводу, что представление Генерального прокурора РФ или его заместителя не соответствует законодательству и международным договорам РФ, он выносит определение об отказе в удовлетворении представления.
Во всех остальных случаях суд выносит определение об исполнении приговора суда иностранного государства, в котором указываются:
- наименование суда иностранного государства, дата и место постановления приговора;
- сведения о последнем месте жительства осужденного в РФ, месте его работы и роде занятий до осуждения;
- квалификация преступления, в совершении которого гражданин признан виновным, и на основании какого уголовного закона он осужден; уголовный закон, предусматривающий ответственность за преступление, совершенное осужденным;
вид и срок наказания (основного и дополнительного), срок начала и окончания наказания, которое осужденный должен отбыть в РФ, вид исправительного учреждения, порядок возмещения вреда по гражданскому иску.
Если по уголовному закону за данное преступление предельный срок лишения свободы меньше, чем назначенный по приговору суда иностранного государства, то суд определяет максимальный срок лишения свободы за совершение данного преступления, предусмотренный УК РФ. Если лишение свободы не предусмотрено в качестве наказания, то суд определяет наказание, наиболее соответствующее наказанию, назначенному по приговору суда иностранного государства, но в пределах наказания, установленного УК РФ за данное преступление.
Если приговор суда иностранного государства относится к двум или нескольким деяниям, не все из которых являются преступлениями в РФ, то суд определяет, какая часть наказания, назначенного по приговору суда иностранного государства, применяется к деянию, являющемуся преступлением.
Определение суда вступает в силу с момента его вынесения и направляется в Генеральную прокуратуру РФ и для обеспечения исполнения.
В случае отмены или изменения приговора суда иностранного государства либо применения акта об амнистии или акта помилования, изданного в иностранном государстве, в отношении лица, отбывающего наказание в РФ, вопросы исполнения пересмотренного приговора суда иностранного государства, а также применения акта об амнистии или акта помилования решаются в соответствии с требованиями ст. 473 УПК РФ.
Определение суда может быть обжаловано в кассационном порядке.

Одной из важных мер предупреждения преступности является возвращение отбывающих наказание лиц к нормальной жизни. Для достижения этого часто бывает необходимо, чтобы лицам, лишенным свободы, была предоставлена возможность отбывать наказание в стране их гражданства. Статья 17 Конвенции против транснациональной организованной преступности 2000 г., например, рекомендует государствам заключать соглашения о передаче лиц, осужденных к тюремному заключению или другим видам лишения свободы за преступления, охватываемые Конвенцией, с тем чтобы они могли отбывать срок наказания на их территории.

Российская Федерация заключает соответствующие договоры, по которым лица, осужденные к лишению свободы в другом государстве, могут передаваться для отбывания наказания в государство их гражданства.

По Конституции РФ (ч. 2 ст. 63) передача осужденных для отбывания наказания осуществляется "на основе федерального закона или международного договора Российской Федерации" (однако федеральный закон о передаче осужденных в России пока не принят). В нашем государстве с 1979 г. действует Указ ПВС СССР "О порядке выполнения обязательств, вытекающих для СССР из Конвенции о передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданами которого они являются 1978 г." В п. 12 Указа содержится положение, согласно которому в отношении осужденного, переданного для отбывания наказания в наше государство, наступали такие же правовые последствия, как и в отношении лиц, осужденных в нашей стране за совершение таких же деяний. Согласно п. 4.3. Положение о Главном управлении исполнения наказаний Министерства юстиции Российской Федерации 1999 г., ГУИН осуществляет в установленном порядке "передачу осужденных для отбывания наказания в другие государства на основе федерального закона или международного договора Российской Федерации". Таким образом, акты, действующие в настоящее время, носят в основном отсылочный характер.

Передача осужденных регламентируется следующим образом.

1. Основание для передачи.

По договорам передача может иметь место лишь после вступления приговора в законную силу (ст. 2 Конвенции о передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданами которого они являются, 1978 г., ст. 1 Договора между РФ и Туркменистаном о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы, 1995 г. и т.д.). Основанием для передачи является наличие международного договора между государствами. Впрочем, отсутствие договора не может повлиять на законность передачи, если она осуществляется на основе взаимности.

По проекту УПК (ст. 469) основанием для передачи является международный договор РФ с соответствующим иностранным государством, либо письменное соглашение на условиях взаимности Генерального прокурора РФ с компетентными органами и должностными лицами иностранного государства. Разделяя положение о договоре как правовом основании передачи осужденных, не могу согласиться с указанием в качестве альтернативы такового "письменного соглашения Генерального прокурора РФ" (которое в данном случае является индивидуальным актом). По Конституции РФ передача осуществляется на основе федерального закона или договора. Кроме того, ст. 6 ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации" 1996 г. устанавливает обязательность постановлений иностранных судов (а передача прежде всего означает признание иностранного приговора) лишь в случаях, предусмотренных международными договорами. Поскольку закон о передаче в РФ отсутствует, ее обязательность определяется международными договорами. Следует также учитывать, что передача затрагивает основные права и свободы человека. По ст. 15 ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" 1995 г. договоры, содержащие нормы о передаче, подлежат обязательной ратификации. Отсутствие договора с соответствующим государством означает, что требование о передаче может быть не выполнено Российской Федерацией; в свою очередь, иностранным государством может быть отказано в передаче преступника в Российскую Федерацию. Следовательно, для принятия ст. 469 проекта УПК РФ в предлагаемой редакции необходимо предварительно изменить ФКЗ о судебной системе.

2. Вопрос о том, кто может быть передан для отбывания наказания, решен в договорах неоднозначно. Передаваться могут:

а) только граждане государств-участников договора (ст. 1 Конвенции 1978 г., ст. 1 Договора между РФ и Латвийской Республикой о передаче осужденных для отбывания наказания 1993 г., ст. 1 Договора между РФ и Грузией о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы 1996 г.);

б) граждане и иные лица, имеющие постоянное место жительства на территории этого государства (ст. 1 Договора между СССР и Финляндской Республикой о взаимной передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы 1990 г., ст. 1 Договора между РФ и Азербайджанской Республикой о передаче осужденных для отбывания наказания 1994 г., ст. 1 Договора между РФ и Туркменистаном о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы 1995 г., ст. 2 Конвенции 1998 г., ст. 64 Договора между РФ и Республикой Куба 2000 г.).

Проект УПК (ст. 470) не включает в перечень лиц, могущих быть переданными, лиц, не являющихся гражданами, но имеющими постоянное место жительства в запрашиваемом государстве, что вряд ли обоснованно, учитывая международные обязательства РФ.

3. Условия, при которых осуществляется передача.

В договорах зафиксировано обязательное условие передачи – по законодательству государства гражданства осужденного деяние, за которое он осужден, должно являться преступлением и влечь наказание в виде лишения свободы. Статья 5 Конвенции о передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания 1998 г. содержит дополнительные условия передачи: получение ходатайства о передаче; наличие письменного согласия осужденного или его законного представителя; на момент получения просьбы о передаче срок лишения свободы, который не отбыт, составляет не менее шести месяцев; наличие согласия государства вынесения приговора и государства исполнения приговора на передачу и прием осужденного.

Проект УПК в качестве условий передачи называет осуждение к лишению свободы и ходатайство осужденного либо его представителя, а также просьбу компетентного органа государства с согласия осужденного.

4. Основания отказа в передаче.

В практике РФ можно отметить два подхода к определению оснований отказа в передаче:

а) Договор между СССР и Финляндской Республикой о взаимной передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы, 1990 г. и Договор между РФ и Латвийской Республикой о передаче осужденных для отбывания наказания 1993 г. не фиксируют оснований отказа, предусматривая лишь случаи возможной передачи (используется метод "от противного");

б) по Конвенции 1978 г. (ст. 4) передача осужденного не производится, если: по законодательству государства, гражданином которого является осужденный, деяние, за которое он осужден, не является преступлением; в государстве, гражданином которого является осужденный, за совершенное деяние он понес наказание или был оправдан, либо дело было прекращено, а равно если лицо освобождено от наказания компетентным органом этого государства; наказание не может быть исполнено в государстве, гражданином которого является осужденный, вследствие истечения сроков давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого государства; осужденный имеет постоянное место жительства на территории государства, судом которого вынесен приговор; не достигнуто согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных Конвенцией.

По ст. 6 Конвенции 1998 г. в передаче осужденного может быть отказано также, если им не возмещен ущерб, нанесенный преступлением.

В ст. 3 Договора между РФ и Туркменистаном 1995 г. и ст. 3 Договора между РФ и Грузией о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы, 1996 г. к названным обстоятельствам добавлены еще два. Передача не осуществляется, если: нет согласия осужденного, а в случае неспособности его свободно изъявить свою волю из-за возраста, физического или умственного состояния – согласия его законного представителя; на момент получения запроса о передаче срок лишения свободы, который осужденному еще предстоит отбыть, составляет менее шести месяцев. Правда, в исключительных случаях стороны могут договориться о передаче, даже если срок отбывания наказания составляет менее шести месяцев.

По Договору между РФ и Азербайджанской Республикой о передаче осужденных для отбывания наказания 1994 г. (ст. 4) в передаче будет отказано, если на территории государства исполнения приговора за совершенное деяние осужденный понес наказание или был оправдан, либо дело было прекращено, а равно, если лицо освобождено от наказания компетентным органом этой стороны.

Авторы проекта УПК придерживаются второго подхода. По проекту (ст. 471) в передаче лица, осужденного к лишению свободы судом Российской Федерации, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого он является, может быть отказано в случаях, если:

1) ни одно из деяний, за которое лицо осуждено, не признается преступлением по законодательству государства, гражданином которого является осужденный;

2) наказание не может быть исполнено в иностранном государстве вследствие истечения сроков давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого государства;

не получены гарантии исполнения приговора в части гражданского иска;

не достигнуто согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных международным договором;

5) осужденный имеет постоянное место жительства в РФ.

Вместе с тем в ст. 471 не учтены такие "международные" основания отказа в передаче осужденного, как:

отсутствие согласие осужденного на передачу;

деяние осужденного в государстве исполнения приговора не влечет лишения свободы;

на момент получения запроса о передаче срок лишения свободы, который осужденному еще предстоит отбыть в Российской Федерации, составляет менее шести месяцев.

Таким образом, положения проекта нуждаются в совершенствовании.

5. Обязанность государства вынесения приговора разъяснить осужденному его право на обращение с ходатайством о передаче.

Такая обязанность зафиксирована всеми международными договорами, в которых участвует РФ (ст. 5 Конвенции 1978 г., ст. 4 Договора с Финляндией, ст. 3 Договора с Латвией, ст. 2 Договора с Азербайджаном, ст. 2 Договора с Туркменистаном, ст. 2 Договора с Грузией). Статья 6 Конвенции 1998 г. расшифровывает это правило более детально: "о возможности передачи и ее юридических последствиях осужденному либо его законному представителю должно быть письменно разъяснено должностными лицами центральных или территориальных органов управления уголовно-исполнительной системы государства вынесения приговора".

Однако, пожалуй, наибольшие гарантии защиты прав выдаваемых лиц содержит ст. 65 Договора между РФ и Республикой Куба о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 2000 г.: государство вынесения приговора информирует осужденного о его праве на передачу и о правовых последствиях передачи, одновременно с оглашением приговора. Данный вариант представляется наиболее удачным, так как осужденный получает возможность выбора соответствующего способа защиты своих прав с момента оглашения приговора.

Обязанность суда, вынесшего приговор, разъяснить осужденному его право на обращение с ходатайством о передаче должна быть зафиксирована и в новом УПК.

6. Субъект права на обращение с ходатайством.

Договорная практика РФ на этот счет весьма разнообразна. Обращаться с ходатайством о передаче могут:

а) осужденный (ст. 2 Договора с Финляндией);

б) осужденный и его родственники (ст. 5 Конвенции 1978 г., ст. 3 Договора с Латвией, ст. 2 Договора с Туркменистаном);

в) осужденный, его родственники и законные представители осужденного (ст. 2 Договора с Азербайджаном, ст. 2 Договора с Грузией);

г) осужденный, его близкие родственники, законный представитель и адвокат (ст. 5 Конвенции 1998 г.).

Проект УПК (ч. 1 ст. 470) содержит широкий перечень субъектов права на обращение с ходатайством. Ходатайствовать о передаче могут: осужденный, его представитель, компетентный орган соответствующего государства с согласия осужденного.

7. Порядок рассмотрения ходатайства.

В соответствии с международными договорами ходатайство о передаче для отбывания наказания может быть обращено как к государству вынесения приговора, так и к государству, его исполняющему. В проекте УПК этот вопрос не решен.

Рассмотрев ходатайство, компетентный орган государства обращается с предложением о передаче. Компетентным органом по договорам является либо генеральная прокуратура (в РФ, Латвии, Туркменистане и др.), либо министерство юстиции (в Финляндии, Азербайджане и Грузии). По Конвенции 1998 г. (ст. 7) государство-участник должно в течение месяца со дня вступления для него в силу Конвенции сообщить депозитарию наименование своего компетентного органа.

Международные нормы закрепляют различный перечень документов, которые необходимо прилагать к запросу. В случае, если запрос направляется государством исполнения приговора, к нему должны прилагаться заявление осужденного или его близких родственников (ст. 4 Договора с Латвией).

Минимальный перечень сведений, предусматриваемый договорами, следующий: документ о гражданстве осужденного или его постоянном месте жительства; удостоверенные копии приговора и всех имеющихся по делу судебных решений, документы о вступлении приговора в законную силу; документ о части наказания, отбытой осужденным, и той части наказания, которая подлежит дальнейшему отбыванию; документ об исполнении дополнительного наказания, если оно было назначено; текст статей уголовного закона, на основании которого лицо осуждено.

По ст. 7 Конвенции 1978 г. к запросу прилагаются и другие документы, если это сочтут необходимым органы государства, судом которого вынесен приговор, а также заверенный перевод обращения и прилагаемых к нему документов.

На основании ст. 4 Договора с Финляндией к вышеназванному перечню добавляется краткое изложение преступлений, за которые лицо осуждено, срок лишения свободы и режим содержания осужденного, дата обращения приговора к исполнению.

В соответствии со ст. 5 Договора с Туркменистаном, ст. 5 Договора с Грузией необходимы также сведения о личности осужденного (фамилия, имя, отчество, дата и место рождения), письменное согласие осужденного на его передачу для дальнейшего отбывания наказания на территории государства исполнения приговора. При этом государство вынесения приговора должно обеспечить возможность проверить через консула или другое официальное лицо государства исполнения приговора, что согласие осужденного на передачу дано добровольно.

Согласно ст. 8 Конвенции 1998 г., прилагаются также: сведения о состоянии здоровья и особенностях поведения осужденного; сведения об ущербе и его возмещении; иные документы, если это сочтет необходимым Государство вынесения приговора.

Точный срок рассмотрения запроса о передаче соглашениями не определен. По ст. 8 Конвенции 1978 г. уведомление компетентного органа о согласии либо об отказе принять осужденного должно производиться в "возможно короткий срок"; в Договоре с Финляндией срок указан в форме – "незамедлительно".

Договоры, заключенные уже Российской Федерацией, фиксируют стандартное правило: запрос о передаче разрешается по возможности "безотлагательно, но не позднее пятнадцати дней со дня получения запроса" (ст. 6 Договора с Латвией), "в возможно короткий срок, но не более 25 (ст. 6 Договора с Туркменистаном) или 35 дней с момента получения необходимых документов" (ст. 6 Договора с Грузией). Конвенцией 1998 г. срок определен в 40 дней (ст. 3).

Государство исполнения приговора обеспечивает продолжение отбывания наказания в соответствии со своим законодательством, не ухудшая положение осужденного. Назначенное осужденному наказание отбывается на основании приговора суда страны вынесения приговора. В срок наказания в виде лишения свободы засчитывается отбытый срок в государстве вынесения приговора. Суд государства исполнения приговора, исходя из вынесенного приговора, принимает решение о его исполнении, определяя по закону своего государства такой же срок лишения свободы, как и назначенный по приговору. В том случае, когда по законодательству государства исполнения приговора за данное деяние предельный срок лишения свободы меньше, чем назначенный по приговору, суд определяет максимальный срок лишения свободы, предусмотренный законодательством этого государства.

Если приговор относится к двум или более деяниям, из которых одно или несколько не признается преступлениями в государстве исполнения приговора, суд определяет, какая часть наказания применяется к деянию, являющемуся преступлением. Решение об исполнении дополнительного наказания принимается судом государства исполнения приговора, если такое наказание за совершенное деяние предусмотрено законодательством этого государства (ст. 12 Конвенции 1998 г.). Дополнительное наказание исполняется в этом же порядке.