Значение ??????????????????????

Виды. Договоры комиссии, заключаемые в отдельных областях, могут обладать некоторой спецификой, влияющей на их правовое регулирование. Отношения, возникающие на их основе, помимо норм гл. 51 ГК регламентируются специальными законами и правовыми актами. В частности, комиссионная реализация непродовольственных товаров, принадлежащих гражданам, осуществляемая юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями посредством заключения договоров розничной купли-продажи, регулируется Законом РФ "О защите прав потребителей" и Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569.

К числу особых правил, установленных указанными актами, могут быть отнесены следующие. Договор комиссии может оформляться путем составления различных документов (квитанций, накладных и др.), подписываемых сторонами. Принятый на комиссию товар должен поступить в продажу не позднее следующего дня после его приема за исключением выходных и праздничных дней. В случае задержки по его вине комиссионер должен уплатить комитенту за каждый день просрочки неустойку в размере 3% суммы причитающегося ему вознаграждения. При заключении договора стороны должны согласовывать порядок и размеры уценки товаров, принятых на комиссию и не реализованных в установленный срок. Деньги за проданный товар должны выплачиваться комиссионером комитенту не позднее чем на третий день после продажи товаров.

Также особыми видами договора комиссии являются отношения собственника товара с брокером, дилером и консигнатором.

Согласно ФЗ « О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностьюпризнается совершение гражданско–правовых сделок ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре. Брокерская деятельность является лицензируемой.

Деятельность дилераотличается от брокерской тем, что она осуществляется от имени и за счет дилера, и, как правило, сводится к совершению сделок купли-продажи на основе публичного объявления цены. Близость дилерского договора к договору комиссии объясняется тем, что дилер, совершая сделки за свой счет, имеет заказ либо договор купли-продажи с потенциальным покупателем.

Консигнационные соглашения получили широкое распространение прежде всего в сфере таможенной деятельности, что связанно с использованием таможенного склада. Консигнант (продавец) по договору передает товар на склад посредника (консигнатора). Консигнатор обязан реализовать товар от собственного имени за счет консигнанта.

Договор комиссии по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

Сторонами договора комиссии являются комитент, в интересах и за счет которого совершаются предусмотренные договором сделки, и комиссионер - лицо, непосредственно совершающее сделки от своего имени.

Закон не предусматривает специальных правил оформе данного договора, предполагая тем самым действие здесь общих положений о форме сделок.

Предмет договора комиссии составляет оказание услуг правового характера, которые выражаются в совершении комиссионером одной или нескольких сделок от своего имени, но в интересах и за счет комитента. Ими могут быть любые сделки, соответствующие требованиям гражданского законодательства, в том числе не предусмотренные им. Исключение составляют лишь сделки, носящие личный характер, соответственно, их совершение комиссионеру поручаться не может.

Условие осроке действия договора комиссии к числу существенных не относится. Договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия.

Ценав договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии. Размер комиссионного вознаграждения не является существенным условием данного вида договора.

Права и обязанности сторон.Основную обязанность комиссионера составляет совершение для комитента сделки или сделок купли-продажи в соответствии с данным ему поручением. При этом комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Так, если по требованиям к третьим лицам об оплате полученных ими товаров или об отгрузке товаров комитенту истекла исковая давность, комиссионер будет отвечать перед комитентом за возникшие убытки. Однако он не будет нести ответственности при отказе контрагента исполнить заключенную сделку.

Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:

- во-первых, при отсутствии необходимой осмотрительности в выборе контрагента по сделке, например при заключении им сделки с юридическим лицом, находящимся в ликвидации или признанным неплатежеспособным (банкротом);

- во-вторых, при наличии в договоре условия о том, что комиссионер за дополнительное вознаграждение принимает на себя специальное ручательство за исполнение заключенной для комитента сделки третьим лицом (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК). Тогда комиссионер одновременно становится поручителем (ст. 361 ГК) и наряду с третьим лицом отвечает перед комиссионером за надлежащее исполнение заключенной сделки.

Однако и при отсутствии оснований для своей ответственности комиссионер должен немедленно сообщить комитенту о неисполнении заключенной сделки третьим лицом, собрать для него необходимые доказательства и по требованию комитента передать ему все права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК).

Одну из основных обязанностей комитента составляет уплата комиссионеру определенного договором вознаграждения, что прямо вытекает из возмездного характера договора комиссии. Вознаграждение может быть определено в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой товара и той более выгодной ценой, по которой комиссионеру удастся продать товар. При отсутствии в договоре соответствующего условия вознаграждение комиссионеру должно быть уплачено в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Следовательно, условие о вознаграждении не относится к числу существенных условий данного договора. При наличии в договоре условия о делькредере комитент, кроме того, обязан уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение.

Комитент обязан также возместить комиссионеру все расходы по исполнению поручения, поскольку оно осуществляется в его интересах и за его счет. Исключение составляют понесенные комиссионером расходы по хранению имущества комитента, ибо комиссионер обязан в минимально возможные сроки сбыть товар комитента либо передать ему приобретенное для него имущество. Однако законом или договором может быть установлена обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы.

Комиссионер сохраняет право на возмещение понесенных им расходов и на получение вознаграждения от комитента и в тех случаях, когда договор комиссии не был исполнен по вине комитента (п. 2 ст. 991 ГК).

Права и обязанности кратко:

Права и обязанности сторон:

комиссионер:

имеет право на вознаграждение, даже в случае неисполнения договора комиссии по причинам, зависящим от комитента;

обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с его указаниями либо с обычаями делового оборота;

при совершении сделки на более выгодных условиях, чем предполагалось, имеет право на половину дополнительной прибыли комитента, если иное не предусмотрено договором;

вправе отступать от указаний комитента, если это необходимо по обстоятельствам дела в интересах комитента и если не мог его предварительно запросить или не получил в разумный срок ответа; комиссионер, действующий в качестве предпринимателя, имеет право отступать от указаний с последующим уведомлением об этом комитента;

при продаже имущества по более низкой цене обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что продать по более высокой цене не было возможности и продажа предупредила большие убытки;

при несоблюдении сделки третьим лицом обязан немедленно известить об этом комиссионера, собрать необходимые доказательства, а также передать по требованию комитента права по данной сделке; уступка права требования не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом за нарушение соглашения о запрете или об ограничении уступки права;

не отвечает перед комитетом за неисполнение сделки третьим лицом, исключение составляют случаи, когда не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял за него ручательство;

вправе заключать договор субкомиссии, если это необходимо в целях исполнения договора комиссии; при этом комиссионер несет ответственность перед комитентом за действия субкомиссионера. Комитент не имеет права вступать в отношения с субкомитентом;

вправе удерживать вещи, приобретенные по договору комиссии, в обеспечение своих требований по договору; вправе удерживать суммы, полученные им от комитента, для исполнения договора комиссии;

отвечает перед комитентом за утрату, недостачу и повреждение переданного ему имущества; обязан принять меры по охране этого имущества и сообщать о всех случаях причинения ему ущерба. Обязан застраховать имущество, если это предусмотрено договором;

при исполнении договора обязан передать все полученное по договору имущество и представить отчет;

комитент:

обязан уплатить комиссионеру вознаграждение согласно договору, а в определенных случаях возместить израсходованные комиссионером во исполнение поручения суммы;

приобретает право собственности на вещи, купленные за его счет по договору комиссии;

обязан известить комиссионера в разумный срок о непринятии имущества, купленного по более высокой цене, чем это предусмотрено договором комиссии; в противном случае покупка считается принятой;

принять от комиссионера все полученное по договору комиссии;

осмотреть имущество, приобретенное для него, и известить комиссионера об обнаруженных недостатках;

освободить комиссионера от обязательств, принятых им перед третьим лицом, по исполнению комиссионного поручения;

в случае, если при принятии отчета от комиссионера комитент имеет возражения, он обязан сообщить об этом в течение 30 дней со дня получения отчета, в противном случае отчет считается принятым.

Договор комиссии прекращается в связи:

с отказом комитента от исполнения договора;

с отказом комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

смертью комиссионера, с признанием его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

с признанием индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). При этом права и обязанности комиссионера переходят к комитенту.

Комитент вправе отказаться от договора комиссии в любое время, возместив комиссионеру причиненные убытки.

Если договор заключен без указания срока действия, комитент должен уведомить о прекращении договора за 30 дней, если иное не предусмотрено договором.

При отмене договора комитент должен незамедлительно или в установленный срок распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. В противном случае комиссионер вправе либо сдать его на хранение за счет комитента, либо продать по более выгодной для комитента цене.

Комиссионер вправе отказать от исполнения договора комиссии только тогда, когда в договоре не предусмотрен срок его действия. В таком случае он обязан уведомить комитента за 30 дней до

прекращения договора, если иной срок не предусмотрен договором. При этом комитент должен распорядиться своим имуществом в течение 15 дней со дня уведомления. В противном случае имущество может быть сдано на хранение за счет комитента или продано по более выгодной цене.

Комиссионер сохраняет право при отказе от договора комиссии на вознаграждение по сделкам, совершенным до этого.

83. Договор о совместной деятельности. Сфера применения, соотношение с учредительным договором.

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК).

Законодательство отождествляет понятия "простое товарищество" и "совместная деятельность". Между тем далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно-техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является простым товариществом. Договором простого товарищества является только соглашение, участники которого:

1) преследуют единую (общую) цель;

2) совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;

3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;

4) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

5) распределяют между собой полученные результаты.

Значение и сфера применения.В правовом регулировании простого товарищества явственно прослеживается влияние римского права. Еще в Институциях Гая, датируемых II в. н.э., весьма подробно были изложены основные положения договора товарищества. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товари­щей, распределение прибылей и убытков — эти и другие юридиче­ские конструкции римского права во многом предвосхищают со­временное законодательное регулирование простого товарищества в России. Но если в римском праве основное внимание уделялось имущественным аспектам внутренних взаимоотношений между самими товарищами, то на рубеже XIX — XX вв. стало активно развиваться регулирование внешней стороны бытия товарищест­ва — отношений его участников с третьими лицами.

В дореволюционном российском законодательстве широко ис­пользовалось понятие товарищества как договорного объединения лиц, преследующих общую цель. Однако вопрос о правосубъект­ности таких объединений (наличии или отсутствии свойств юри­дического лица) вызывал серьезные споры в цивилистике и неод­нозначно решался судебной практикой. С некоторой долей услов­ности лишь артельное товарищество в дореволюционной России можно считать предшественником современных простых товари­ществ.

Значение договора простого товарищества, его место в граж­данском обороте в первую очередь обусловлены тем, что это — единственный предусмотренный ГК договор, регулирую­щий совместную деятельность его участников. Такая деятельность может быть направлена на достижение любых законных целей: строительство дома, кооперирование производств, благотвори­тельность, осуществление различных коммерческих проектов и т. п. Во всех случаях, когда достижение того или иного результа­та невозможно в одиночку либо чрезмерно обременительно для одного лица, договор простого товарищества незаменим как инст­румент координирования совместной деятельности нескольких сторон. Поэтому совместная деятельность не является самоцелью для участников договора, она — лишь средство достижения опре­деленного результата, общей для всех участников цели.

В гражданском праве обязательство традиционно понимается как отношение, в котором противопоставлены интересы двух сто­рон: кредитора и должника (купить — продать, получить заем — предоставить заем и т. п.). И лишь в договоре простого товарище­ства интересы его участников не противоположно направлены, а устремлены к достижению общей для всех цели, т. е. однонаправленны. Разумеется, это не означает, что в обязательстве из догово­ра простого товарищества вообще отсутствуют фигуры кредитора и должника. Каждый из товарищей выступает одновременно и как кредитор, и как должник по отношению ко всем и каждому из участников договора, который, следовательно, является взаим­ным. Поэтому главная особенность обязательства из простого то­варищества заключается в том, что ни одна из сторон не вправе требовать исполнения в отношении себя лично и соответственно не должна производить исполнение непосредственно в отноше­нии какой-либо другой стороны. Все действия участников дого­вора, их взаимные права и обязанности преломляются сквозь призму общей цели, опосредованы необходимостью ее достиже­ния. Так, университет может заключить договор о совместном ве­дении образовательной деятельности с организацией, предостав­ляющей для этого свои помещения, оборудование и т. п. Однако это имущество будет использоваться не самим университетом и не в его собственных интересах, а обеими сторонами договора в их общих интересах, то есть для достижения единых для всех участников целей.

Соотношение с учредительным договором. В ГК для правового регулирования совместной деятельности наряду с договором простого товарищества предусмотрены учредительные договоры, определяющие создание и основные черты юридических лиц: полных товариществ и товариществ на вере, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, ассоциаций и союзов. Среди основных условий учредительных договоров наряду с определением порядка совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица закон называет установление условий передачи юридическому лицу имущества, участия их в его деятельности, а также определение условий и порядка распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, ассоциаций и союзов наряду с учредительными договорами определяется также уставами этих организаций, которые по юридической природе близки к договорам, поскольку согласовываются и утверждаются учредителями (ст. 70, 83, 89, 122 ГК). Многие положения учредительного договора обычно воспроизводятся в тексте устава создаваемого учредителями юридического лица.

Что касается акционерного общества, то основные параметры его правового статуса фиксируются только в уставе, учредительный договор здесь не заключается. Вместо него в соответствии со ст. 98 ГК учредители заключают договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом "Об акционерных обществах".

Из содержания учредительного договора видно, что основные признаки, определяющие его правовую природу, во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительные договоры, как и договоры простого товарищества, в основе являются многосторонними сделками, т.е. возмездными, взаимными, фидуциарными сделками, относящимися к категории общецелевых договоров. Воля сторон направлена на достижение общей цели - создание нового субъекта права (юридического лица). Общность цели участников договора проявляется в законодательном обозначении их единым термином - учредители (участники).

Вместе с тем нельзя говорить о полной идентичности рассматриваемых договоров. Специфическими чертами, отграничивающими учредительный договор от договора простого товарищества, является, во-первых, то, что совместная деятельность, ведение дел после государственной регистрации созданного учредителями юридического лица осуществляются уже не самими учредителями, как субъектами права, а этим новым юридическим лицом; во-вторых, что объединенное учредителями имущество после передачи его юридическому лицу становится единоличной собственностью последнего, а не общей долевой собственностью участников договора, как это имеет место по общему правилу в договоре простого товарищества (ст. 1043 ГК).

Значительное сходство правовой природы учредительных договоров и договоров простого товарищества дало основание для признания их двумя разновидностями договоров о совместной деятельности.

Согласно иному мнению, учредительные договоры нельзя считать ни договорами простого товарищества, ни разновидностью договоров о совместной деятельности, поскольку Основы гражданского законодательства 1991 г. "впервые закрепили учредительный договор в качестве самостоятельной разновидности гражданско-правовых договоров". Однако эта позиция не безупречна. В соответствии с другой точкой зрения деятельность лиц по созданию, например, простого товарищества и взаимоотношения по управлению последним вполне укладывается в рамки договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Действительно, период до приобретения создаваемой организацией статуса юридического лица (до момента государственной регистрации) отношения учредителей между собой и с третьими лицами с полным основанием могут регламентироваться нормами гл. 55 ГК. Показательно, что в тех немногочисленных случаях, когда специальное законодательство касается отношений участников учредительного договора, оно решает вопросы в полном соответствии с правилами гл. 55 ГК (ср. п. 2 ст. 11 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" с п. 2 ст. 1047 ГК).

Договор простого товарищества является консенсуальным, двухсторонним или многосторонним и возмездным.

Сторонами договора простого товарищества могут быть как физические, так и юридические лица. Если он заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели, коммерческие организации.

Предметомдоговора является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей цели.

Форма и порядок заключения договоров простого товарищества законом особо не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями ГК.

Срокдоговора обусловлен его целью, при достижении которой прекращается действие договора.