Порядок образования юридических лиц. Физические лица как субъект предпринимательского права.

Порядок создания юридических лиц.

Традиционно существуют три способа образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный и явочно-нормативный.

Распорядительный порядок предполагает образование юридического лица в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления (государственные и муниципальные унитарные предприятия). При разрешительном порядке инициатива исходит от учредителей юридического лица, однако необходимо согласие соответствующих государственных или муниципальных органов на его создание (например, создание банков). Явочно-нормативный порядок означает, что согласие на создание таких юридических лиц уже дано в нормативных актах. После создания учредительных документов достаточно лишь “явиться” для регистрации. В ходе регистрации проверяется, соответствует ли образованное юридическое лицо надлежащим нормам права и соблюден ли порядок его создания. Отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности не допускается (хозяйственные общества и товарищества).

Создание юридического лица проходит в два этапа:

1) дорегистрационная стадия или учредительная.

принимается решение о создании юридического лица:

* кто учредители, сколько (состав и категория)

* учредители граждане или юр. лица

* выбор организационно-правовой формы

* подготовка учредительных документов

* определяется структура органов, место нахождения юр. лица, формируется уставной капитал, мин. Размер имущества, гарантии интересов кредиторов.

При создании юридического лица разрабатываются учредительные документы (учредительный договор или устав либо и то, и другое). В них должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления его деятельностью и т.д. Предмет и цели деятельности указываются в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий. Что касается учредительных документов хозяйственных обществ и товариществ, то в них предмет деятельности может и не указываться, поскольку последним разрешено заниматься любой деятельностью. Учредительный договор должен включать обязательство о создании юридического лица, в том числе порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в собственность юридического лица имущества создателей и участие в его деятельности. В учредительном договоре также фиксируются условия и порядок распределения прибыли и убытков между учредителями (участниками), порядок — управления деятельностью юридического лица, условия выхода из состава учредителей (участников).

Решение о создании юр. лица принимается учредителями и оформляется письменным решением, а если несколько учредителей, то проводится собрание учредителей. Решение оформляется протоколом, подписывается председателем и секретарем.

На данной стадии будущие участники должны соблюсти необходимые формальности:

- оформить необходимые документы

- представить их в регистрирующий орган

- оформить уставной капитал

- уплатить гос. пошлину. И др.

2) регистрационная стадия. С момента регистрации юридическое лицо считается созданным. Единый порядок государственной регистрации установлен ФЗ «О гос. регистрации юр. лиц и ИП». Этот закон регулирует отношения по поводу регистрации юр. лиц при их создании, реорганизации, ликвидации и при внесении изменений в учредительные документы. На сегодня уполномоченным федеральным органом исполнительной власти осуществляющий гос. регистрацию является федеральная налоговая служба.

Гос. регистрация – акт налогового органа о признании организации юр. лицом путем внесения соответствующей записи в единый гос. реестр юр. лиц. Гос. регистрация осуществляется в срок не менее 5 дней со дня получения документов. При несоблюдении сроков налоговый орган может быть привлечен к ответственности.

По ст. 123 ФЗ для гос. регистрации в налоговый орган необходимо предоставить следующие документы:

1. подписанное заявителем заявление в строго установленном законом форме. Требования:

- в заявлении указывается, что сведения в предоставленных документах достоверны, что соблюден порядок учреждения в данной организации организационно-правовой формы, в том числе по созданию уставного капитала.

- Ответственность за соответствие содержания документов, требованиям закона полностью лежит на заявителе поэтому по закону, его подпись на заявление должна быть нотариально удостоверена, это лишает его в случае конфликта утверждать, что он не является субъектом ответственности

2. решение учредителей о создании юр. лица в виде протокола общего собрания либо заключенного между ними договора

3. учредительные документы

4. документ об оплате гос. пошлины

5. если учредителем является иностранное юр. лицо, то необходимо также выписка из реестра соответствующей страны, либо иное доказательство, что данное юр. лицо существует

6. при необходимости разрешение уполномоченного органа

Гос. регистрация осуществляется в срок до 5 дней.

Отказ в гос. регистрации возможен в 2-х случаях:

1) при предоставлении не всех необходимых документов

2) при предоставлении документов вне надлежащий налоговый орган.

Налоговый орган осуществляющий регистрацию юр. лица автоматически осуществляет постановку юр. лица на учет в качестве налогоплательщика, а также предоставляет данные сведения во вне бюджетные фонды.

Решение об отказе в гос. регистрации также принимается в срок не более 5 дней. Отказ должен быть письменный и мотивированный. Он может быть обжалован в суде.

Физические лица как субъект предпринимательского права. Предприниматель — лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью, стремится к получению прибыли, созданию новой продукции и технологии и тем самым берет на себяпредпринимательский риск.

Все возможные субъекты гражданского права подразделяются на три группы:

* Физические лица, которые в свою очередь, представлены тремя их разновидностями: граждане, иностранцы, лица без гражданства.

* Юридические лица. Они могут быть российскими, иностранными и смешанными (совместными).

* Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования. (ст. 124-126 ГК РФ.)

ГРАЖДАНЕ — СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

Порядок образования туристской фирмы.

Разработка учредительных документов. Регистрация туристской фирмы. Устав фирмы.

В соответствии с положениями ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», фирма-туроператор обязательно должна быть зарегистрирована как юридическое лицо, а фирма-турагент может регистрироваться как юридическое лицо или как индивидуальный предприниматель. Наиболее практичным и оптимальным будет являться создание туроператора в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО) или в форме акционерного общества (ЗАО или ОАО).

Требованием к учредительным документам юридического лица является внесение следующих сведений: 1) наименование юридического лица; 2) место его нахождения; 3) порядок управления его деятельностью; 4) другие сведения, предусмотренные законодательством для юридических лиц соответствующего вида (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Учредительным договором определяется следующее: 1) состав учредителей (участников) общества; 2) размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей общества; 3) размер и состав вкладов; 4) порядок и сроки внесения этих вкладов в уставной капитал общества при его учреждении; 5) ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов; 6) условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли; 7) состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать следующие пункты: 1) полное и сокращенное фирменное наименование общества; 2) сведения о месте нахождения общества; 3) сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; 4) сведения о размере уставного капитала общества; 5) сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; 6) права и обязанности участников общества; 7) сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; 8) сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; 9) сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; 10) иные сведения, не противоречащие законодательству Российской Федерации (п. 2 ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Акционерное общество (ОАО и ЗАО). Общество, уставной капитал которого разделен на определенное число акций, признается акционерным обществом. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 98 ГК РФ, между учредителями акционерного общества в письменной форме должен быть заключен договор о создании акционерного общества. Этот договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию общества, размер его уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения и другие условия, предусмотренные ФЗ «Об акционерных обществах».

Устав акционерного общества должен содержать следующие пункты: 1) полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; 2) тип общества (открытое или закрытое); 3) количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; 4) права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); 5) размер уставного капитала общества; 6) структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; 7) порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; 8) сведения о филиалах и представительствах общества; 9) иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами. Регистрация фирмы.

Образование фирмы-турагента. Процедура образования фирмы-турагента (турагент), являющейся юридическим лицом, идентична процедуре образования туроператора и производится в соответствии с ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Процедура образования турагента, регистрирующегося как индивидуальный предприниматель, производится в соответствии с этими же законами. Для регистрации индивидуального предпринимателя физическому лицу необходимо предоставить в регистрирующий орган следующие документы, предусмотренные п. 1 ст. 22.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», к которым относятся: 1) заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем.2) копия основного документа заявителя (если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином РФ). 3) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином); 4) если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним, то необходимо предоставить нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным; 5) документ об уплате государственной пошлины. Порядок и срок предоставления физическим лицом документов в регистрирующий орган аналогичен порядку и сроку при регистрации юридического лица. На основании решения, принятого регистрирующим органом, и внесения им записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей фирма считается зарегистрированной и, следовательно, имеет право заниматься турагентской деятельностью.