Теории (концепции) правопонимания

1 теория. ТЕОРИЯ ЕСТЕСТВЕННОГО И ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Др.Греция, Др.Рим-буржуазная эпоха в 17-18 вв, в трудах Глобоса, Локка, Радищева и др.

Данная теория разделяет право и закон, то есть наряду с позитивным правом, которое создается государством, существует истинное подлинное высшее право, которое дается человеку от рождения. Это неписанное право, под которым понимается совокупность естественных неотъемлемых прав человека и которые выступает критерием позитивного права, так как не всякий закон содержит в себе право. Теория отождествляет право и мораль и такие абстрактные нравственные ценности как справедливость, свобода, равенство составляют ядро права, источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой природе человека, приобретается им от Бога или даётся от рождения. Таким образом, теория ставит вопрос о правах человека и верно подмечает, что не всяких закон является правовым.

2 теория. ЮРИДИЧЕСКИЙ ПАЗИТИВИЗМ (авторы:Берг БаумШершневич). Теория напротив отождествляет право и закон и считает, что если государство закрепила взакономестественное право, то это будет считаться правом. Если государство не закрепило, то отрицает естественные права.

3 теория. НОРМАТИВИЗМ – данную теорию разрабатывали Кельзен, Новгородцев. Суть: право – это стройная иерархичная пирамида во главе сосновном суверенной нормой. Все нижестоящие нормы черпают свою юридическую силу, законность из вышестоящей, обладающей более высокой степенью юридической силы.

4 теория. ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА. 18 начало 19 веков

Право – это историческое явление, которое не устанавливается договором, не вводится по чему-либо указанию, а возникает, развивается постепенно, незаметно, стихийно. Право – это правовой обычай законно-производный от обычного права, который исходит от самого общества. Теория подмечает историко-культурные национальные особенности развития права. Право развивается естественно.

5 теория. МАКСИРСКАЯ ТЕОРИЯ – 19 – 20 века, в трудах Маркса, Энгельса, Ленина. Идеи теории: право – это возведенное в закон воля экономически господствующего класса, выраженная в праве классовая воля, определяется характером материальных производственных отношений. Носителями отношений выступают классы собственников средств производства.

6 теория. ПСИХОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕРИЯ ПРАВА ПОНИМАНИЯ (авторы:Петражитский, Росс, Рейснер). Идеи: психика людей – это фактор, который определяет развитие общества в целом, в том числе мораль, право, государство. Сущность права: это правовые эмоции людей, которые представляют собой переживания, чувства правомочия на что либо и чувство обязанности сделать что либо. Достоинства теории: при создании норм права создатель должен учитывать психологию данной личности конкретно, а не в целом.

7 теория. Социологическая школа права 20 век Автор: Эрлих Жени Мормцан

Идеи теории: право воплощается в реализации законов. Под правом понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок. Право – это реальное поведение субъектов, участников правоотношений. Формулируют такое право судьи, в процессе юрисдикционной деятельности. Реализация может быть неправомерной.

ПРАВО. ПОНЯТИЕ. ПРИЗНАКИ.

ПРАВО – это система общеобязательная формально-определенных гарантированных государством норм (правило, образец, руководящее начало), правил поведения, отражающих уровень свободы общества и выступающий регулятором общественных отношений.

Признаки:нормативность – означает, что право складывается из норм как правил поведения, имеющих общий характер, рассчитанных на неединичные случаи, а на все отношения определенного вида. Нормативность заключается в том, что право возведено в закон, в ранг официальных правил. Формально нормативность выражена в позитивном праве (т.е. в законодательстве), где нормы права существуют в чистом виде. Нормативность права выражает его назначение быть регулятором общественных отношений, поведения людей. Права – мера свободы личности.

Право – единственная система общественных норм, которая обязательны для всего населения проживающая на территории данного государства. Субъекты права могут оценивать требования норм права отрицательно, считать их нецелесообразными, несправедливыми, но такое отношение к нормам права не лишает их обязательности для данных субъектов.

ФОРМАЛЬНАЯ ОПРЕДЕЛЕННОСТЬ.

Право имеет форму выражения и право определено. Это означает, что право имеет форму источник права (для РФ нормативно-правовом акте), право определено (имеет письменную форму, письменный характер).

Право – сложное системное образование. Система права- право делится на отрасли, подотрасли, институты норма права.

Если предписания государства не выполняются добровольно, то государство принимает меры для их воплощения (принимаю меры ответственности:уголовной и т.д.).

ФУНКЦИИ ПРАВА.ПОНЯТИЕ. КЛАССИФИКАЦИЯ.

Функции права - это основные направления воздействия права на общественные отношения поведения людей.

Право – это регулятор общественных отношений, в этом его ценность.

Право выполняет регулятивные функции:

· регулятивно статическая функция (функция стабилизации общественных отношений) выражается в закреплении основных прав и свобод человека и гражданина в компетенции органов и должностных лиц. Функция реализуется при помощи управомачивающих (закрепление форм собственности) и запрещающих норм (предполагают, что граждане будут воздерживаться от действий запрещенных правом).

· регулятивно-динамическая функция- определяет каким должно быть поведение людей, реализуется при помощи обязывающих норм. Например: обязанность выполнить воинский долг, заплатить налоги, явиться в суд.

· охранительная – осуществляется при помощи правовых ограничений, наказаний, запретов, обязанностей производно от регулятивной, призванной её обеспечивать.

· Оценочная функция права – позволяет праву авступать в качестве критерия правомерности либо неправомерности чьих либо решений и поступков.

ПРИНЦИПЫ ПРАВА

Принципы права– руководящие идеи, определяющие характер права, его сущность и назначение. Принципы права подразделяются на: собственно-правовые, отраслевые (принцип индивидуализации в уголовном праве), межотраслевые (характерны для двух и более отраслей).

Общеправовые принципы: уважение прав человека Ст.2 Конституции.

Отраслевые

Межотраслевые (принцип состязательности) – гражданский процесс, процессуальное право.

Принцип равноправия –ст.19 Конституции. Принцип законности - ст.15 Конст – общеправовые. Принцип правосудия – ч.1.ст.46 Конст.

ФОРМА ПРАВА. ПРАВО ОБЩЕСТВА

Понятие, виды источника права

Внешн.форма права – способ выражения закрепления норм права, с целью их доведения до сознания людей. Вн.ф.пр в юр.н.наз.источником права. Сам термин источник показывает на то, откуда люди черпают свои знания о юридических нормах, чем руководствуется практика при решении конкретных юр.дел.

Источник права – это форма выражения государством воли, форма, в котором содержится пра.решение гос-ва.

4 основных источника права:

1. Правовой обычай (юридический);

2. Судебный (административный) прецедент;

3. Нормативный договор;

4. Нормативно-правовой акт

Правовой обычай (юридический)– это обычай, который одобрен (санкционирован) государством. На современном этапе правовая система играть не мало важную роль. (п.3 ст.99 Конституции РФ)

Кодекс торгового мореплавания содержит правовые обычаи ст.129

Судебный (административный) прецедент – это решение органа правосудия, либо административного органа по конкретному юридическому делу, которое в последствии принимается за общеобязательное право при разрешении аналогичных дел.

Судебным прецедентом собственно является та норма права, которую создают органы правосудия.

В РФ с.пр. играет вспомогательную роль в юридической практике. В качестве можно расценивать практику Конституционного суда.

Нормативный договор – это соглашение сторон о правилах поведения, нормах, которым эти стороны должны подчиняться. Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал в себе новые правила поведения. Пример: международные договоры, федеративный договор, договоры между федерацией и её субъектами.

В трудовом праве значения имеют трудовые коллективные договоры, которые содержат нормы, регулирующие отношения между руководителями и работниками (на предприятии, в учреждениях, в организациях).

Нормативно-правовой акт как источник права. НПА-это официальный документ, созданный компетентными органами и содержащие общеобязательные нормы поведения/нормы права.

НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЙ АКТ (ПОНЯТИЯ. ПРИЗНАКИ.КЛАССИФИКАЦИЯ)

Нормативно-правовой акт – основной источник нормано-германской правовой семьи; - это официальный договор, созданный компетентными органами и содержащий общеобязательные правила поведения (нормы права).Признаки нормативно-правового акта:

- издаётся компетентными органами как государственными, так и негосударственными или в соответствии с конституцией РФ путём референдума. Содержит нормы права, устанавливает, изменяет или отменяет их.

- обладает юридической силой, охраняется и обеспечивается государством;

- имеет вид письменного документа с установленной структурой и атрибутами.

Преимущества:

- нормативно-правовой акт может быть издан оперативно, в любой части изменен, позволяет быстро реагировать на социальные процессы;

- нормативно-правовые акты систематизированы, это позволяет осуществлять поиск любого документа для его реализации применения;

- нормативный акт позволяет точно фиксировать содержание правовых норм, что позволяет не допускать произвольного толкования и применения норм права;

- поддерживается и охраняется государством;

- состоит в иерархии по юридической силе.

КЛАССИФИКАЦИЯ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ:

- законные (Конституция РФ (основной закон государства), законы о поправках конституции, федеральные конституционные законы, федеральные законы (или текущее законодательство), законы субъектов федерации)

- подзаконные акты (на первом месте: нормативно-правовые акты президента, нормативно-правовые акты правительства, министерств ведомств, местных органов государственной власти, органов местного самоуправления; на последнем месте: локальные нормативно-правовые акты).

Закон. Понятие, признаки.

Закон – это обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом государственной власти или непосредственно народом и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Признаки закона:

1) закон – это юридический документ, содержащий нормы права;

2) закон – это результат правотворческой деятельности высшего органа государственной власти или народа.

3) закон регулирует наиболее важные общественные отношения:

4) закон обладает высшей юридической силой, ему не должны противоречить иные юридические акты;

5) закон служит базой для нормотворческой деятельности иных органов (как государственный, так и негосударственных).

Подзаконные акты – это изданные на основе законов акты, содержащие правовые нормы. Юридическая сила подзаконных нормативных актов определяется местом и ролью органов государства, их издавшего, его компетенцией.

На первом месте: акты президента – глава государства и принимает свои акты в виде указов и распоряжений, акты занимают следующее место после законов место, обязательных для исполнения на всей территории РФ.

Предмет регулирования указов – это основные направления (внутренней и внешней политики), указы по сравнению с законами быстро принимаются и вступаю в свою законную силу. Нормативно-правовые акты президента подлежат официальному опубликованию (источники официально публикования: российская газета и собрание законодательства РФ). Нормативно правовые акты правительства – правительства осуществляют исполнительную власть, реализуют эту задачу принимают постановления и распоряжения. Решение, имеющее нормативный характер важное значение, принимаются в форме постановлений, решения по текущим и оперативным вопросам, издаются в форме распоряжений. Не должны противоречить законам и указам президента. Также подлежат официальномупубликованию в официальных источниках.

НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ МИНИСТЕРСТВ И ВЕДОМСТВ.

Министров ведомства издают приказы и инструкции, которые носят ведомственный характер, регулирует общественные отношения, находящиеся в пределах данного министерства. При этом ряд министерств имеет право издавать нормативные акты общего действия и могут распространятся на субъектах не находящихся в их непосредственном подчинении. Например: Министерство внутренних дел, налогов и сборов и т.д.

АКТЫ ОРГАНОВ СУБЪЕКТОВ ФЕДЕРАЦИИ – это нормативно правовые акты глав администрации, руководители региональных подразделений государства (области, края). Например: постановление губернатора свердловской области; Нормативно-правовые акты органов местного самоуправление.

ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫК АКТЫ – это нормативные документы органов управления на уровне посёлков, районов, сельских поселений. Сюда можно отнести акты, действующие в пределах конкретного предприятия, учреждения (например: устав или правила трудового внутреннего распорядка).

ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ, ПРОСТРАНСТВЕ И ПО КРУГУ ЛИЦ.

По общему правилу нормативно-правовые акты принимаются к отношениям, имевшим место в период от введения их в действие до утраты ими силы.

Действие нормативно-правовых акта учитывает три обстоятельства:

1. момент вступления нормативно-правового акта в силу;

2. момент прекращения его действия;

3. применение установленных нормативно-правовых актов юридических норма к отношениям, возникшим до его вступления в законную силу (обратная сила закона).

В РФ НПА вступают в законную силу одним из способов:

1. По общему правилу законы вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 10 дней со дня их официально опубликования, если в акте не указано иное;

2. В результате указания в тексте закона на календарную дату, с которой юридический документ вступает в свою юридическую силу

3. В результате указания в тексте акта на иные обстоятельства, с которыми связывается вступление документа в законную силу (например: с момента подписания, с момента публикации).

4. …………………………………………..

Постановление Правительства РФ — акт управления общенормативного содержания, издаваемый Правительством РФ в пределах его компетенции, на основе и во исполнение Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов и указов Президента РФ.

Вступление в силу нормативно-правовых актов субъектов РФ, муниципальных органов определяется ими самостоятельно, то есть общих правил не существует.

Прекращение действия нормативно-правовых актов происходит в результате:

- истечения срока, на который акт был принят

- при вступлении в действия нового нормативно-правового акта, регламентирующего тот же круг общественных отношений (или косвенная отмена)

- с принятием акта об отмене н.-пр. акта – это прямая отмена.

- устаревание юридического документа в связи с исчезновение обстоятельств, которые подлежали регулированию.

Следует учитывать, что по общему правилу н.-пр. акт не имеет обратной силы, то есть не распространяется на отношения, которые были до вступления его в законную силу. Но обратная сила закона возможна в уголовном законодательстве, когда закон смягчает или вовсе устраняет наказания. Нормативно-правовой акт может утратить свою силу, но отдельные его положения могут применяться к обстоятельствам, имевшим место во время его действия. Это так называемое переживания закона и длящиеся правовые отношения.

ДЕЙСТВИЯ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ НА ТЕРРИТОРИИ РФ.

Территория государства – это сухопутная территория в пределах государственных границ, внутренние воды, территориальные воды, 12-мильная полоса территориального моря или водоёма соответствующей береговой линии, континентальный шлейф, воздушное пространство над земной и водной поверхностью, территория посольств данного государства, его военные, космические корабли, где бы они не находились, другие корабли и суда в открытом море, в открытом воздушном пространстве.

Явление, когда сила нормативно-правовых актов не распространяется на то или иное пространство называется экстерриториальностью, ею обладают иностранные посольства на территории данного государства.

Имеются у нормативных актов территориальные пределы, действия которых указаны прямо в них или вытекают из их содержания. Например: действие нормативно-правового акта, предусматривающее особенности регламентации труда в районах крайнего севера, ограниченные территорией крайнего севера.

ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ ПО СУБЪЕКТАМ.

По общему правилу законов государства должны подчиняться все физические лица и организации, находящиеся на территории данного государства.

Ряд особенностей:

-Ряд лиц дипломатического корпуса не привлекаются к уголовной ответственности, поскольку обладают дпилом. иммунитетом.

- Иностранцы, лица без гражданства не могут стать участниками некоторых правоотношений.Например: не могут быть судьями, не обладают избирательным правом, на них не возлагается воинская обязанность.

ПРАВОТВОРЧЕСТВА. ПОНЯТИЯ. ПРИНЦИПЫ.ФУНКЦИИ. ВИДЫ. СТАДИИ НА ПРИМЕРЕ ЗАКОНОТВОРЧЕСКОГО ПРОЦЕССА РФ.

Правотворчества– это специфический вид государственной деятельности, направленный на выработку, создание и совершенствование нормативно-правовых актов.

Основные принципы права творчества:

- принцип научности, поскольку в процессе подготовки нормативно-правовых актов важно изучить социально-экономическую, политическую ситуацию, использовать достижения науки.

- принцип профессионализма – означает, что данным видом деятельности должны заниматься компетентные органы, лица;

- принцип законности – означает, что данная деятельность должна осуществляться в рамках на основе конституции и др.законов;

- принцип гласности – означает открытость правотворческого процесса для широкой ответственности;

- принцип демократизма – характеризует степень участия граждан в этом процессе и учёт общественного мнения при разработке и принятии нормативно-правовых актов, а также отражение данного мнения в нормах принимаемого акта.

ФУНКЦИИ ПРАВОТВОРЧЕСТВА – это издание новых нормативно-правовых актов, отмена устаревших нормативно-правовых актов, восполнение пробелов в праве.

ВИДЫ ИЛИ ФОРМЫ ПРАВОТВОРЧЕСТВА – это непосредственное правотворчество народа (референдум); правотворчество государственных органов; правотворчество органов местного самоуправления, общественных организаций, других негосударственных структур.

Законотворческий процесс на примере РФ.

Стадии:

1. Предпроектный этап – выясняется необходимость (закреплен на уровне Свердловской области: на федеральном уровне не закреплён) в создании того или иного законодательного акта. Далее даётся поручение и создается группа, которая должна разработать данный проект (один или группа (юристы, учёные)). Можно эти законы назвать мёртворожденные (например: запрет распития спиртных напитков или запрет курения в общественных местах)

2. Осуждение законопроекта (чтение законопроекта) – начитается с обсуждения в государственной думе доклада. После первого чтения либо одобряет, либо отправляет на доработку комиссией. Затем поступает на второе чтне, где постатейно и в целом. Затем на третье чтение. После 3 чтения должно

3. Стадия принятия законопроекта на федеральном уровне: федеральные и конституционные законы. Процедуры этих законов разные.

Федеральные законы – текущие законодательства, считаются принятым федеральный закон, если проголосовало простое большинство от общего числа совета федераций и принятый государственной думой, либо в течение 14 дней не будет рассмотрен советом федераций. Принятый федеральный закон в течение 5 дней отправляется к президенту, и он должен его подписать, а может и не согласиться с ним (нанесет вето). Следовательно, возвращается на стадию принятия. Если при повторном принятиипроголосует не меньше две третьих, то законопроект считается принятый и президент должен его подписать (возможность обойти президента).

4. Стадия опубликования законопроекта – ст.15 конституции РФ

СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА – это целенаправленная работа законодателя по упорядочению и приведению в единую систему, действующих законодательных актов, с целью их доступности и эффективности их применения.

Систематизация преследует след.цели:

- во-первых: создание системы законов удобной доступной для пользования

- во-вторых: устранение устаревших неэффективных норм

- в-третьих: ликвидация пробелов и обновление законодательства.

ВИДЫ. ФОРМА.

Инкорпорация – это вид систематизации, в которой действующие нормативно-правовые акты сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и редактирования. Результатом инкорпорации являются различные сборники, которые формируются по тематическому принципу, то есть по предмету правового регулирования и по хронологическому принципу (по годам издания).

Виды инкорпорации:

1. официальная инкорпорация (собрание законодательства РФ)

2. неофициальная – это сборники нормативно-правовых актов по отраслям, изданные в учебных целях. На даны вид инкорпорации нельзя ссылаться в ходе рассмотрения судебных дел

Консолидация – вид систематизации путём объединения нормативно-правовых актов без изменения их содержания. При этом нормативно-правовые акты теряют своё самостоятельное значение и объединяются по принципу отнесения их к одному виду деятельности.

Кодификация – вид систематизации , который предполагает переработку норм права по содержанию и системное их содержание (изложение) в новом законе. Это более высокий уровень систематизации, в результате происходит качественная переработка действующих юридических норм, устраняются противоречия, несогласованность, отменяются устаревшие нормы. На смену большого количества юридических документов приходит единый акт (единый документ).

Виды кодификации:

- всеобщая кодификация, переработке подвергается всё законодательство государства

- отраслевая кодификация – переработке подвергаются нормы определенной отрасли законодательства;

- специальная кодификация – охватывает нормы какого-либо правового института (например: лесной кодекс).