Тема 8. Аналогия права и аналогия закона

Принципы применения закона по аналогии. Понятие смежного правового института и смежной отрасти права. Специфика аналогии права. Аналогия права в отраслях частного права. Аналогия права в отраслях процессуального права. Аналогия права в отраслях публичного права.

Вероятностный характер вывода о сходстве в методе правового регулирования схожих общественных отношений.

Субсидиарное применение норм права как способ преодоления пробелов в законодательстве.

Субсидиарное применение норм права в международно-договорной сфере.

5. САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ РАБОТА СТУДЕНТА

Таблица 3

1. ПЕРЕЧЕНЬ ТЕМ ИНТЕРАКТИВНЫХ ЗАНЯТИЙ

Интерактивные занятия рабочим учебным планом не предусмотрены.

1. ПЕРЕЧЕНЬ ТЕМ СЕМИНАРСКИХ ЗАНЯТИЙ

Таблица 4

Работа студентов при подготовке к семинарскому занятию:

Подготовка студентов к семинарским занятиям должна начинаться уже в ходе прослушивания и констатирования лекций, темы которых выносятся для обсуждения на семинарах.

Прослушанные и законспектированные студентами лекции в часы самостоятельной подготовки дорабатываются.

Доработка лекционного материала сводится к следующим мероприятиям:

1. студент вчитывается в свой конспект и отмечает позиции, которые наименее понятны или совсем непонятны;

2. определяет нормативные, учебные, методические источники, из которых можно взять недостающий в лекции материал;

3. недостающую учебную информацию студент записывает в конспект с таким расчетом, чтобы общая понятийная ткань законспектированной лекции была логически завершена, а данные в лекции и после ее доработки категории были понятны;

4. студент определяет, какая часть информации в доработанной лекции совпадает с проблемами, выносимыми для обсуждения на семинарском занятии.

Студентам необходимо вдумчиво изучить план семинарского занятия и уяснить содержание доклада, рекомендованного для прослушивания на семинарском занятии, а также всех вопросов, выносимых для обсуждения на семинаре.

Особое внимание студентов должно быть обращено на изучение учебной и нормативной - правовой литературы, которая рекомендована для подготовки к обсуждению содержания семинара. Студентам необходимо определить и выяснить те вопросы семинарского занятия, содержание которых отсутствует в доработанной лекции.

Студент готовит по содержанию каждого вопроса семинара краткий план – конспект своего выступления, а также отдельно выписывает в тетрадь не до конца понятые проблемы, содержащиеся в вопросах семинарского занятия.

Подготовку к семинарскому занятию, включающую все записи и краткие план – конспекты своего выступления, студент может делать как в тетради для лекций в логической последовательности, так и в отдельной тетради.

По результатам проделанной работы при подготовке к семинарскому занятию студент должен быть твердо уверен, что предложенные для обсуждения на семинаре содержание вопросов он знает, готов выступить и ответить на дополнительно заданные вопросы.

Работа студентов в ходе проведения семинарского занятия:

Студент внимательно разбирается в содержании вступительного слова руководителя семинара (преподавателя) и делает пометки в тетради того нового, что сказано во вступлении. Студент внимательно слушает докладчика, если таковой имеется, а также каждого выступающего. Готовит и задает им уточняющие вопросы. С разрешения руководителя семинара вступает в дискуссию с выступающими по проблемам студентами, смысл которых не однозначен. Высказывает, обосновывает и защищает свою точку зрения по тем или иным проблемам.

Студенты привлекаются к обсуждению вопросов семинара или добровольно (поднятием руки, выходом за трибуну и выступлением) или по желанию руководителя семинара (вызывается за трибуну с предложением выступить по тому или иному вопросу или части вопроса – подвопросу).

Каждый студент обязан знать, по каким параметрам оценивается выступление с докладом и выступление с вопросом на семинарском занятии:

1. полнота и правильность раскрытия проблемы;

2. использование нормативно – правовой базы и ссылки на нее в ходе выступления;

3. умение в логической последовательности и аргументировано обосновать и доказать те позиции, которые предложены для обсуждения;

4. чистота речи, ее темп и тембр;

5. умение делать обобщающие выводы в конце своего выступления;

6. умение отвечать на дополнительные, уточняющие и заведомо провокационные вопросы, задаваемые как руководителем семинара, так и слушателями учебной группы;

7. умение вести дискуссию по правовой проблематике.

1. ПЕРЕЧЕНЬ ТЕМ ЛАБОРАТОРНЫХ РАБОТ

Лабораторные занятия рабочим учебным планом не предусмотрены.

1. ТРЕБОВАНИЯ К ВЫПОЛНЕНИЮ КУРСОВОЙ РАБОТЫ

Курсовая работа рабочим учебным планом не предусмотрена.

1. ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ

10.1. Использование информационных технологий

Использование персонального компьютера (ПК) с установленными информационно-правовыми системами «Консультант-Плюс» и «Гарант», а также прямой доступ к Интернет-ресурсу «Право.ру».

В качестве основных образовательных технологий для реализации компетентностного подхода предусмотрено использование в учебном процессе активных и интерактивных форм проведения занятий (семинаров в диалоговом режиме, дискуссий, разбора конкретных ситуаций, групповых дискуссий, проектное представление результатов работы магистерских исследовательских групп) в сочетании с внеаудиторной работой с целью формирования и развития профессиональных навыков обучающихся. В рамках учебного курса предусмотрены встречи с представителями государственных органов власти и управления, мастер-классы экспертов и специалистов.

10.2. Применение активных методов обучения

Эффективное усвоение учебного материала осуществляется в рамках самостоятельной работы студентов. Для подготовки к интерактивному занятию обучаемые должны:

1. Проанализировать научную, учебную литературу, нормативные правовые акты.

2. Сделать краткие записи.

Для наилучшего усвоения вопросов, рекомендуется следующие формы записей:

Заметки на полях, которые делаются только на собственных книгах и представляют собой систему подчеркивания и условных обозначений.

План прочитанного, представляет собой краткий или подробный перечень вопросов, раскрывающих внутреннюю логику прочитанного текста.

Выписки, делаются либо в тетрадях, либо на отдельных листах или карточках и представляют собой в одном случае изложение, в другом - дословное воспроизведение наиболее важных цитат изучаемой книги, с обязательной ссылкой на источник.

Тезисы – это вид записи, который представляет собой краткую формулировку того или иного теоретического положения книги. Тезисы, как форма записи особенно удобна, в случае необходимости выступления на семинарском занятии, конференции.

Конспект - представляет собой подробное и обстоятельное изложение материала книги, согласно ее внутренней логической структуре. В конспекте дается не только перечень вопросов и подвопросов, раскрывающих взаимосвязь идей книги, но и последовательное изложение прочитанного материала с отдельными выписками и цитатами, схемами и таблицами и пр. Конспектирование способствует глубокому пониманию и прочному усвоению материала, помогает выработать навыки правильного изложения мысли в письменной форме, способствует развитию стиля речи.

3. Сформулировать выводы по изученным вопросам, указать проблемы и пути их решения.

Таблица 5

11. МАТЕРИАЛЬНО-ТЕХНИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ

УЧЕБНОГО ПРОЦЕССА

· Мультимедийный комплекс, в составе которого:

1. персональный компьютер;

2. интерактивная доска ActivBord;

3. проектор.

12. КОНТРОЛЬ ЗНАНИЙ СТУДЕНТОВ

12.1 Формы текущего контроля

Формы текущего контроля составляют:

Устный опрос – контроль, проводимый после изучения материала по одному или нескольким темам (разделам) дисциплины в виде ответов на вопросы и обсуждения ситуаций.

Письменный контроль – контроль, предполагающий работу с поставленными вопросами, решением задач, анализом ситуаций, выполнением практических заданий по отдельным темам (разделам) курса.

Изучение курса предусматривает написание практической работы в виде эссе.

12.2. Форма промежуточного контроля по дисциплине

Форма промежуточного контроля по дисциплине осуществляется в форме зачета.

12.3. Балльно-рейтинговая оценка знаний студентов

Таблица 6

Общий балл текущей успеваемости складывается из следующих составляющих:

- посещаемость – студенту, посетившему все занятия, начисляется 15 баллов;

- выполнение заданий по дисциплине в течение семестра в соответствии с учебным планом. Студенту, выполнившему в срок и с высоким качеством все требуемые задания, начисляется 20 баллов;

- контрольные мероприятия (решение задач, тестирование, подготовка докладов) – максимальная оценка 25 баллов;

- устный ответ на экзамене – максимально 40 баллов.

Перевод балльных оценок в академические отметки «отлично»,
«хорошо», «удовлетворительно» и «неудовлетворительно» по
дисциплине производится по следующей шкале:

- «Отлично» - от 81 до 100 баллов — теоретическое содержание курса
освоено полностью, без пробелов необходимые практические навыки работы
с освоенным материалом сформированы, все предусмотренные программой
обучения учебные задания выполнены, качество их выполнения оценено
числом баллов, близким к максимальному.

- «Хорошо» - от 61 до 80 баллов - теоретическое содержание курса
освоено полностью, без пробелов, некоторые практические навыки работы с
освоенным материалом сформированы недостаточно, все предусмотренные
программой обучения учебные задания выполнены, качество выполнения ни
одного из них не оценено минимальным числом баллов, некоторые виды
заданий выполнены с ошибками.

- «Удовлетворительно» - от 40 до 60 баллов - теоретическое
содержание курса освоено частично, но пробелы не носят существенного
характера, необходимые практические навыки работы с освоенным
материалом в основном сформированы, большинство предусмотренных
программой обучения учебных заданий выполнено, некоторые из
выполненных заданий, возможно, содержат ошибки.

- «Неудовлетворительно» - менее 40 баллов - теоретическое содержание
курса не освоено, необходимые практические навыки работы не
сформированы, выполненные учебные задания содержат грубые ошибки,
дополнительная самостоятельная работа над материалом курса не приведет к
существенному повышению качества выполнения учебных заданий.

Текущий контроль[3] успеваемости осуществляется в первой половине семестра (первая аттестация) и во второй половине семестра (вторая аттестация – по состоянию на последний день занятий семестра).

13. УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДИСЦИПЛИНЫ

Рекомендуемая литература

Список литературы составлен таким образом, чтобы дать студентам возможность самостоятельной ознакомиться с различными позициями и подходами известных ученых по наиболее актуальным проблемам дисциплины и после их изучения излагать свою точку зрения.

а) основная литература:

1. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. Учебник. Гриф МО РФ. 2014.

2. Нерсесянц В.С. Проблемы общей теории права и государства. Учебник. 2014.

3. Теория государства и права: учебник для бакалавров / В.Д.Перевалов; Уральская Государственная Юридическая академия. – Юрайт, 2013.

б) дополнительная литература:

1. Адилкариев Х. Судебная практика как источник нормотворчества// Советская юстиция. 1991. № 4.

2. Алимбеков М.Т. Применение юридических норм при пробелах в гражданском праве// Закон. 2010. №2. С.224-230.

3. Акимов В.И. Понятие пробела в праве// Правоведение. 1969. № 3.

4. Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999.

5. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2009.

6. Баренбойм П. Идея Центрального депозитария и пробелы Гражданского кодекса// Российская юстиция. 1998, № 10.

7. Белкин А.А. Аналогия в государственном праве// Правоведение. 1992. № 6.

8. Белоносов В.О., Горожанин А.В. Аналогия в уголовном процессе России. Самара, 2000.

9. Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной практике. М., 1992.

10. Боннер А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980. –

11. Васьковский Е.В. Учение о толкование и применение гражданских законов. Одесса, 1901.

12. Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов. М, 1997.

13. Витрук Н.В. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: понятие, природа, юридическая сила и значение// Конституционное правосудие в меняющихся правовых системах. М., 1999.

14. Власенко Н.А. Законодательная технология: (Теория. Опыт. Правила): учебное пособие. Иркутск, 2001.

15. Волков С., Булычев В. Защита деловой репутации от порочащих сведений// Российская юстиция. 2003.

16. Вопленко Н.Н., Лазарев В.М. Правоприменительная квалификация и юридическая справедливость// Проблемы действия права в новых исторических условиях. М. 1993.

17. Гриценко В.В. Проблемы применения аналогии в налоговом праве// Российское правовое государство. 2004.

18. Гурова Т.В. Судебный прецедент как формальный источник права и его место в системе источников права в России// Атриум. 1997. № 3.

19. Дюрягин И.Я. Применение норм советского права :Теоретические вопросы. Свердловск, 1973.

20. Жуйков В.М. Судебная защита прав граждан и юридических лиц. М., 1997.

21. Зарипов В.М. Зачет излишне уплаченного налога сроками не ограничен// Налоговые споры: Тематич. Вып. Журнала «Арбитражная практика», 2002.

22. Зимненко Б.Л. Согласование норм внутригосударственного и международного права в правовой системе России// Московский журнал международного права 2000. № 4.

23. Исаев И.А. Юридическая фикция как форма заполнения правовых пробелов// История государства и права. 2011. №22. С.2-4.

24. Калякин О.А. Аутентичное толкование – метод восполнения пробелов в нормативных актах// Государственная власть и местное самоуправление. 2011. № 1. С.3-5.

25. Капустина М.А. Пробелы в праве. Актуальные проблемы теории и истории государства и права: Сборник научных статей: Выпуск 1/ Под общ. Ред. Д.ю.н., проф. В.П. Сальникова. СПб, 2000.

26. Карташов В.Н. Применение права. Ярославль, 1980.

27. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества: учебное пособие. В 2 т. Т.1 Ярославль, 2005.

28. Комиссаров Е.Г. Принципы в праве и основные начала гражданского законодательства. Тюмень, 2001.

29. Конституция. Закон. Подзаконный акт. М., 1994.

30. Кругликов Л.Л. Аналогия в уголовном праве: миф или реальность// проблемы совершенствования системы воздействия на преступность в современных условиях. Караганда, 2002.

31. Кузнецов О.А. Гражданско-правовые принципы и аналогия права// Российский юридический журнал. 2005. № 2.

32. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974.

33. Леушин В.В. Способы применения права при пробелах в советском законодательстве/ Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973.

34. Лихачев В.Н. Пробелы в международном праве. Казань, 1985.

35. Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. М., 1997.

36. Мазуренко А.П. Преодоление пробельности российского законодательства как одна из целей правотворческой политики// «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2008. № 5. С.50-51.

37. Малахов М.К. Проблемы реализации права. Иркутск, 1988.

38. Малиновский А.А. Правовой вакуум – новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 2.

39. Манохин В.М. Правовое государство и проблема управления по усмотрению// Государство и право. 1990. № 1.

40. Марченко М.Н. Является ли судебная практика источником российского права?// Ежегодник российского права. М., 2001.

41. Маслов А.А. Применение налогового законодательства по аналогии// Налоговые споры. 2003. №

42. Нашиц А. Правотворчество. Теория и законодательная техника. М., 1994.

43. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999.

44. Несупов В.А. Правоприменительная деятельность органов управления. М., 1979.

45. Петровский Н.А. Метод аналогии в правовой науке и практике. Международные юридические чтения: Материалы научно-практической конференции. Омск, 2005.

46. Петровский Н.А. Метод аналогии в современной методологи права// Философия права. 2007, № 2.

47. Пиголкин А.С. Обнаружение и преодоление пробелов в праве// Советское государство и право. 1970. № 3.

48. Подлесных С.Н. Проблемы понимания пробелов в праве// Вестник Воронежского государственного университета. Серия «Право». 2010. № 1. С.73-82.

49. Поленина С.В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей// Советское государство и право. 1967, № 4.

50. Поляков А.В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003.

51. Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М., 2001.

52. Проблемы обеспечения законности в механизме правоприменения. Волгоград, 1991.

53. Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973.

54. Проблемы реализации права: Межвузовский сборник научных трудов. Свердловск, 1990.

55. Проблемы теории права и государства. Курс лекций/ Под общей редакцией профессора, академика В.П. Сальникова. СПб., 1999.

56. Райдаут Р. Прецедентное право// Российский юридический журнал. 1996. № 3.

57. Рарог А.И. Пробелы в уголовном законодательстве России// Пробелы в российском законодательстве. 2008, № 1.

58. Раянов Ф.М. Пробелы в российском законодательстве: Конституционно-методологические аспекты// Пробелы в российском законодательстве. 2008. №1. С.19-20.

59. Русяев Н.А. Аналогия в налоговом праве России// Финансовое право. 2007. № 8.

60. Сопнева Е.В. Аналогия в уголовном процессе// Российский следователь. 2006. № 3.

61. Суд и применение закона. М., 1982.

62. Судебная практика в советской правовой системе. М., 1995.

63. Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003.

64. Судебная практика как источник права. М., 1997.

65. Суменков С.Ю. Принципы права и исключения в праве: аспекты соотношения// Государство и право. 2009. №5. С.23-30.

66. Тихомиров Ю.А. Договор как регулятор общественных отношений// Правоведение. 1990. № 5.

67. Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М., 2008.

68. Усенко Е.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права и Российская Конституция// Московский журнал международного права. 1995. № 2.

69. Фидаров В.В. О допустимости использования института аналогии закона и аналогии права в различных формах реализации права// Юридическое образование и наука. 2007.

70. Шарифов В.М. Установление смысла законодательства и аналогия права// Российская юстиция. 2009. № 8.

71. Цительман Э. Пробелы в праве: речь, произнесенная при вступлении в должность ректора Рейнского университета им. Фридриха Вильгельма в Бонне 18 октября 1902 г.// Российский ежегодник теории права. 2010. №3. СПб., 2011. С.539-611.

72. Цихотский А.В. Самостоятельность судебной власти и право суда на нормотворчество. Новосибирск, 1995.

73. Черданцев А. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, № 6.

74. Щелокаева Т.А. Правовые основания применения права по аналогии// Арбитражная практика. 2007. № 1.

75. Элькинд П.С. Толкование и применение норм уголовно-процессуального права. М., 1967.

76. Ярославцева Е.А. Алименты бывшему мужу// Российская газета. 2008. № 57.

77. Баранов В.М. «Квалифицированное молчание законодателя» как общеправовой феномен (к вопросу о сущности и сфере функционирования пробелов в праве) // Пробелы в российском законодательстве. 2008. № 1.

78. Кауфман М.А. Пробелы в уголовном праве и судейское усмотрение [Текст]: монография / М. А. Кауфман. М., 2009.

в) программное обеспечение и Интернет-ресурсы:

Мультимедийный софт для показа презентаций PowerPoint, а также Share Point.

http://elibrary.ru

www.garant.ru

http://www.consultant.ru/

http://правительство.рф