Глава 6

Безымянные контракты

(contractus innominati)

Строгая типизация контрактных источников обязательств остав­ляла без исковой защиты соглашения, содержание которых отклоня­лось от признанных контрактов. Обычно в таких случаях претор да­вал actio in factum, и соглашение, ничтожное в плане ius civile, полу­чало силу по ius honorarium. Такое вмешательство судебной власти бьшо единственным средством защитить справедливые интересы кредитора и обеспечить развитие разнообразных форм оборота. При­мер применения этой техники республиканскими юристами донес

⁵⁷ Понятно, что если исполнителя выбирает принципал, между эти­ми лицами возникнет самостоятельный договор поручения.

Раздел VIII. Обязательственное право (часть II)

до нас Алфен Вар в живописно представленной бытовой ситуа­ции (Alfenus, 3 dig. a Paulo epit, D. 19,5,23):

Duo secundum Tiberim cum ambularent, alter eorum ex, qui secum ambulabat, rogatus anulum ostendit, ut respice-rit: illi excidit anulus et in Tiberim devolutus est. respon-dit posse agi cum eo in fac­tum actione.

Когда двое прогуливались вдоль Тибра, один из них тому, с кем он прогуливался, по его просьбе про­тянул кольцо, чтобы тот его рассмотрел: у того же кольцо вы­пало и упало в Тибр. [Сервий] отве­тил, что можно вчинить иск, основанный на факте.

Данный случай не подходит ни под контракт ссуды, так как кольцо было испрошено не для пользования, ни под контракт по­ручения, так как вещь была передана исключительно в интересах получателя, ни под контракт найма, так как соглашение было безвозмездным.

В дальнейшем на основе учения Лабеона о синаллагматиче-ских соглашениях (synallagma) те нестандартные договоры, кото­рые предполагали взаимность предоставлений, стали считать кон­трактами, усматривая особую causa obligationis в намерении каж­дой из сторон получить встречное предоставление от другой. Этот прогрессивный подход защищал юрист II в. Аристон, логика кото­рого повлияла на мнение Цельса⁵⁸.

Ulp., 4 ad ed., D. 2,14,7,2:

Sed et si in alium contractum Но и если дело не подходит под
res поп transeat, subsit tamen какой-либо контракт, но присут-
causa, eleganter Aristo Celso ствует основание соглашения,
respondit esse obligationem. Аристон изящно ответил Цельсу,
ut puta dedi tibi rem ut mihi £^mo обязательство существует.
,.^r , , ,. ^ .. ., Например, я дал вещь тебе в соб-

aham dares, dedi ut aliquid _ств%_НН0<Г_{ть с тем>} Ц_тобы ты дал
facias: hoc cwvaUayna esse et _{мне друг}у_Ю [щщ] _я дал с тем, что-
hinc nasci civilem obligatio- бы ты что-либо сделал: это явля-
пет. ется синаллагматическим догово-

ром и здесь возникает цивильное

обязательство.

Необходимым элементом типизации остается формальное раз­личение предоставлений dare и facere, так что возможные соглашения о взаимных предоставлениях сводятся к четырем ва­риантам, названным в тексте Павла (D.19,5,5 pr):

Многие тексты Дигест Юстиниана позволяют предполагать, что уже сам Лабеон считал обязательства из таких договоров цивильными и допускал исковую защиту посредством actiones civiles.

Глава 6. Безымянные контракты (contractus innominati)

— do ut des— я даю с тем, чтобы ты дал;

— do ut facias— я даю с тем, чтобы ты сделал;

— facio ut des— я делаю с тем, чтобы ты дал;

— facio ut facias— я делаю с тем, чтобы ты сделал. Поскольку юридические ситуации из таких контрактов не имели

общепризнанных названий, формула цивильного иска содержала особое описание состава дела, но не в demonstratio, как при стан­дартных actiones civiles, а в praescriptio, определявшей предмет су­дебного спора (содержание litis contestatio): "ea res agatur, quod..." ("пусть предметом дела будет то, что..."). Отсюда устойчивое выраже­ние для указания на исковое требование из таких соглашений: "ргае-scriptis verbis agere" (искать посредством предписанных слов), вместо "per concepta verba agere", обычного для указания на процесс per formulas (GaL, 4,30). Возникло странное явление — actiones civiles in factum⁵⁹. Специальный титул Дигест Юстиниана, посвященный это­му вопросу (D.19,5: 'De praescriptis verbis et in factum actionibus'), начинается с цепи фрагментов, объединяющих с мнением Папиниана суждения последних глав прокулианской (Ювенция Цельса) и саби-нианской (Сальвия Юлиана) школ. Такое единство указывает на сформировавшийся цивильный институт: interpretio iuris включила нестандартные синаллагматические соглашения в ius civile. Pap., 8 quaest, D. 19,5,1 pr-2:

Nonnumquam evenit, ut ces- Нередко происходит, что в случае

santibus iudiciis proditis et vul- неприменимости установленных и

garibus actionibus, cum prop- распространенных исков, когда мы

rium nomen invenire поп pos- не можем найти собственного имени

sumus, facile descendemus ad [данного отношения], мы легко при-

eas, quae in factum appellan- бегаем к тем [искам], которые назы-

tur. sed ne res exemplis egeat, ваются фактическими. Однако,

paucis адат. чтобы дело не осталось без приме-

1. Domino mercium in magist- ров, я приведу немного.

rum navis, si sit incertum, ut- Лабеон пишет, что собственнику
rum navem conduxerit an тег- товара против командира корабля,
ces vehendas locaverit, civilem когда неясно, нанял ли он корабль или
actionem in factum esse dan- сдал товар для перевозки, следует
dam Labeo scribit. дать цивильный иск по факту.

2. Item si quis pretii explorandi Также если кто-либо передаст вещь
gratia rem tradat, neque depo- ради получения цены, то не будет
situm neque commodatum erit, ни поклажи, ни ссуды, но при нару-
sed поп exhibita fide in factum шении fides дается цивильный иск
civilis subicitur actio no факту

⁵⁹ Современные исследователи уже не считают это противоречивое сочетание результатом позднейших интерполяций, как это делали в кон­це XIX — первой половине XX в. (например, И. А. Покровский).

Раздел VIII. Обязательственное право (часть II)

Cels., 8 dig, D. 19,5,2:

(nam cum deficiant vulgaria (ибо когда отсутствуют обычные

atque usitata actionum nomi- и распространенные названия ис-

na, praescriptis verbis agen- кое, следует вчинить иск посредст-

dum est), вом предписанных слов),

Iul, 14 dig, D. 19,5,3:

in quam necesse est confugere, к которому необходимо прибегнуть,

quotiens contractus existunt, поскольку существуют контракты,

quorum appellationes nullae для которых цивильным правом не

iure civili proditae sunt. создано никаких названий.

Только в VI в. один из византийских профессоров права Сте­фаний (Bas, 11,1,7) назвал эти договоры безымянными контракта­ми ('аиоуица covakk'ay\iaxa); латинский термин "contractus innomi-nati" появился только в средние века.

Особенностью этих контрактов является то, что исполнение одного из предоставлений предшествует другому и, можно ска­зать, выступает в функции формы заключения сделки (оферты)⁶⁰. При этом контрактный характер возникающей на стороне выгодо-получателя обязанности сказывается в том, что при неисполне­нии в ответ на полученное предоставление возникнет ответст­венность в объеме положительного интереса кредитора. До при­знания такого соглашения контрактом в подобных случаях креди­тор мог защищаться либо посредством кондикционного иска об об­ратном истребовании предоставленной вещи, когда не последо­вало ожидаемого предоставления с другой стороны (condictio ob rem dati re non secuta), — при исполнении in dando, либо по­средством actio de dolo — при исполнении in faciendo. С появле­нием actio praescriptis verbis применение actio doli стало невоз­можным, так как этот иск субсидиарный, но оставалась альтерна­тива в виде кондикционного иска об истребовании предоставления в расчете на получение ответного, когда ответное не последова­ло — condictio causa data causa non secuta (D.12,4). В некоторых случаях альтернативным средством защиты мог выступать иск из соответствующего контракта, если интерпретатору удавалось согласовать состав дела с одним из признанных типов договоров.

⁶⁰ Только при Юстиниане стороне, которая первой исполнила собст­венное предоставление, дозволяется отойти от сделки и истребовать пре­доставленное обратно посредством condictio ex poenitentia ("poenitentia" — "раскаяние"), пока другая сторона не исполнила свое обязательство (см. интерполяции в текстах Ульпиана: D.12,4,3,2; 5 рг-2).

Глава 6. Безымянные контракты (contractus innominati)

Ulp., 11 aded, D. 18,1, 50:

Labeo scribit, si mihi biblio- Лабеон пишет, что если ты мне

thecam ita vendideris, si продашь библиотеку под условием,

decuriones Campani locum что кампанские декурионы прода-

mihi vendidissent, in quo eam дут мне участок, на котором я ее

ponerem, et per me stet, quo расположу, и от меня зависит, что

minus id a Campanis impet- я не потребовал этого от кампан-

гет, поп esse dubitandum, цев, то не подлеокит сомнению, что

quin praescriptis verbis agi можно вчинить иск посредством

possit. ego etiam ex vendito предписанных слов. Я же полагаю,

agi posse puto quasi impleta что также можно вчинить иск из

condicione, cum per empto- купли, как если бы условие осущест-

rem stet, quo minus implea- вилось, если от покупателя зависит,

tur. чтобы оно не исполнилось.

Если Лабеон усматривал в описанном случае контракт facio ut facias, то Ульпиан, следуя правилу о том, чтобы считать поте-стативное или смешанное условие осуществившимся, как только заинтересованная сторона воспрепятствует его наступлению, мо­жет говорить в даном случае о causa empti — составе договора купли.

Аналогия с реальными и консенсуальными контрактами при трактовке contractus innominati сказалась в том, что они также считались основанными на fides и по actio praescriptis verbis должник отвечал не только за dolus, но и за culpa (D.19,5,17,1—2; 20,2), и даже за custodia (D.13,6,10,1).

Некоторые из безымянных контрактов получили вместе с исковой защитой и признанием в плане ius civile собственные на­именования.