Отдельные права акционеров

1. Право голоса

Акционеры могут участвовать в принятии корпоративных решений путем голосования на общем собрании. Акционеры могут, например, контролировать развитие общества в долгосрочной перспективе путем избрания членов совета директоров и принятия решений по важным вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания.

Право голоса может осуществляться лично или через представителя путем выдачи ему доверенности (пункты 1-2 статьи 57 Закона об АО). Доверенность предоставляет уполномоченному лицу право действовать от имени акционера и принимать на общем собрании любое решение, которое мог бы принять выдавший такую доверенность акционер. При соблюдении ограничений, предусмотренных в законодательстве (статья 21 ГК РФ), любое физическое лицо, имеющее доверенность в письменной форме, может выступать в качестве представителя акционера.

а) Право голоса, предоставляемое обыкновенными акциями

Обыкновенные акции предоставляют своим владельцам право голоса. Однако при определенных обстоятельствах обыкновенные акции становятся неголосующими. Указанные обстоятельства представлены в таблице 2.

Таблица 2. Обстоятельства, при которых обыкновенные акции не голосуют

Предпосылки Неполная оплата акций: когда обыкновенные акции, размещенные среди учредителей общества, оплачены не полностью (если иное не предусмотрено уставом).	Правовые последствия Право голоса на общем собрании не предоставляется
Ограничения в отношении количества голосов и (или) акций, которыми может владеть один акционер: когда у акционера больше голосов, чем максимальное количество, которое устав разрешает использовать на общем собрании.	На общем собрании нельзя подать больше голосов, чем максимальное количество, установленное уставом.
Акции общества в собственности общества (казначейские акции): когда общество владеет размещенными обыкновенными акциями в силу следующих обстоятельств: - учредители не оплатили акции полностью в течение периода, когда они обязаны были это сделать; - общество выкупило размещенные обыкновенные акции; - общество приобрело размещенные обыкновенные акции.	Не разрешается голосовать на общем собрании.
Одобрение сделки с заинтересованностью: обыкновенные акции, принадлежащие акционеру, который является заинтересованной стороной в сделке.	Не разрешается голосовать на общем собрании при одобрении сделки, в совершении которой заинтересован данный акционер.
Освобождение от обязательного предложения о выкупе акций при совершении сделки по приобретению контроля, то есть в случае если: - акционер самостоятельно или совместно с аффилированными лицами приобрел 30 или более процентов обыкновенных акций; - число акционеров - владельцев обыкновенных акций общества составляет более 1000.	Контролирующему акционеру и его аффилированным лицам не разрешается голосовать на общем собрании при принятии решения об освобождении от обязанности по выкупу акций миноритарных акционеров.
Нарушение правил совершения сделки по приобретению контроля: - если лицо (или группа аффилированных лиц) приобрело 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества; - если таким лицом (или группой аффилированных лиц) при совершении указанной сделки не был соблюден порядок, предусмотренный Законом об АО; - если число акционеров - владельцев обыкновенных акций общества составляет более 1000.	Не разрешается голосовать на общем собрании обыкновенными акциями, в результате приобретения которых доля акционера в общем количестве акций достигнет 30 или более процентов.
Нарушение правил совершения сделки по приобретению контроля: - каждый раз, когда лицо (или группа аффилированных лиц) приобретает 5% размещенных обыкновенных акций общества; - такое лицо (или группа аффилированных лиц) уже владеет более чем 30% размещенных обыкновенных акций общества; -таким лицом (или группой аффилированных лиц) при совершении указанной сделки не был соблюден порядок, предусмотренный Законом об АО; - число акционеров - владельцев обыкновенных акций общества составляет более 1000.	Не разрешается голосовать на общем собрании.
Избрание и прекращение полномочий членов ревизионной комиссии: когда обыкновенные акции принадлежат членам совета директоров, генеральному директору и членам коллегиального исполнительного органа общества.	Не разрешается голосовать по вопросам избрания членов ревизионной комиссии.

б) Право голоса, предоставляемое привилегированными акциями

Закон об АО ограничивает право акционеров - владельцев привилегированных акций участвовать в голосовании на общем собрании. Акционеры - владельцы привилегированных акций обычно не обладают правом голоса на общем собрании, за исключением особых обстоятельств, когда рассматриваются вопросы, затрагивающие их права. Указанные обстоятельства представлены в таблице 3.

Таблица 3. Обстоятельства, при которых привилегированные акции становятся голосующими

2. Право обжалования решений общего собрания

Акционер вправе обжаловать в суд решение общего собрания акционеров общества, если:

• решение принято с нарушением законодательства или положений устава;

• решение нарушает права и законные интересы акционера;

• акционер не участвовал в общем собрании или голосовал против принятия указанного решения.

Акционер, обжалующий решение общего собрания, должен подать заявление в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

3. Права акционеров при ликвидации общества

Акционеры являются последними в списке претендентов на имущество общества при его ликвидации, то есть они получают ту часть активов общества, которая остается после удовлетворения требований кредиторов. Владелец обыкновенных акций имеет право получить часть оставшегося имущества общества пропорционально своей доле в уставном капитале. Владелец привилегированных акций вправе получить по своим привилегированным акциям ликвидационную стоимость, которая должна быть определена в уставе для каждого типа привилегированных акций.

Если общество разместило привилегированные акции двух или более типов, то в уставе должна быть определена очередность удовлетворения требований по каждому типу привилегированных акций (пункт 2 статьи 32 Закона об АО).

Ликвидируемое общество обязано сначала выполнить свои обязательства перед кредиторами и иными имеющими приоритетную очередность категориями лиц. Ликвидационная комиссия распределяет оставшееся имущество среди акционеров в следующей очередности:

1) в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, владельцы которых имеют право потребовать выкупа таковых;

2) во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

3) в третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных и привилегированных акций, ликвидационная стоимость по которым не определена.

Имущество общества должно распределяться между соответствующими группами акционеров только в порядке установленной очередности. Например, общество не может выплатить ликвидационную стоимость по привилегированным акциям определенного типа, пока оно полностью не выплатило ликвидационную стоимость по привилегированным акциям предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплат всем акционерам одной очереди, то имущество распределяется пропорционально принадлежащему акционерам количеству акций соответствующего типа.

4. Право выкупа акций

Акционер, владелец голосующих акций, вправе потребовать от общества выкупа всех или части принадлежащих ему акций, если общество:

• проводит реорганизацию, в то время как акционер голосовал против такого решения общего собрания или не участвовал в голосовании по данному вопросу;

• совершает крупную сделку, в то время как акционер голосовал против такого решения общего собрания или не участвовал в голосовании по данному вопросу;

• утверждает новую редакцию устава или вносит в него изменения и дополнения, которые ограничивают права акционера, в то время как акционер голосовал против этих решений или не участвовал в голосовании по данным вопросам.

Чтобы у акционеров была возможность осуществить рассматриваемое право, их необходимо проинформировать о возможности его возникновения. Уведомление о проведении общего собрания, на котором будет приниматься какое-либо из указанных выше решений, должно содержать следующую информацию:

-наличие у акционеров права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если акционеры голосовали против или не участвовали в голосовании по определенным пунктам повестки дня;

-цену выкупа акций;

-порядок осуществления выкупа.

Цену выкупа акций должен определить совет директоров. Она не может быть ниже рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком.

Акционеры имеют право направить обществу письменное требование о выкупе принадлежащих им акций. Это необходимо сделать не позднее 45 дней с даты общего собрания, одобрившего решение, в связи с которым возникло право потребовать выкупа. Требование должно включать следующую информацию:

- место жительства (нахождения) акционера, требующего выкупа своих акций;

- количество акций, выкупа которых требует акционер.

По истечении срока предъявления требований о выкупе акций общество должно осуществить выкуп в течение 30 дней.

Шаги, которые необходимо предпринять для выкупа акций:

Шаг 1. Совет директоров одобряет повестку дня общего собрания, включающую вопросы, которые могут привести к возникновению у акционеров права потребовать выкупа принадлежащих им акций.

Шаг 2. Совет директоров составляет список акционеров, которые вправе потребовать выкупа принадлежащих им акций, на основе списка акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании.

Шаг 3. Общество уведомляет акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании, о наличии у них права потребовать выкупа принадлежащих им акций, если они проголосуют против одобрения решений или не примут участия в голосовании по вопросам повестки дня, которые дают основания для предъявления требований о выкупе.

Шаг 4. Общее собрание одобряет решения по вопросам, которые дают акционерам основания для предъявления требований о выкупе принадлежащих им акций.

Шаг 5. Акционеры, которые голосовали против одобрения решений или не участвовали в голосовании по вопросам повестки дня, дающим основания для предъявления требований о выкупе, представляют в общество письменные требования о выкупе всех или части принадлежащих им голосующих акций.

Шаг 6. Общество выкупает акции[20].

5. Право на получение информации

Право на получение информации о деятельности общества. Закон об АО предоставляет акционерам право получать определенную информацию о деятельности общества в зависимости от того, какой долей общего количества акций они владеют. При этом существует различие между акционерами (или группами акционеров), владеющими не менее чем 25% голосующих акций, и остальными акционерами.

Любой акционер имеет право получать информацию о деятельности общества. Устав и внутренние документы могут устанавливать порядок, который должен соблюдаться обществом и акционерами при распространении информации и документов.

Акционеры-владельцы обыкновенных и привилегированных акций имеют право на получение информации:

1) Об общем собрании:

• Протоколы общих собраний, заседаний ревизионной комиссии, совета директоров и счетной комиссии

• Бюллетени для голосования и доверенности на участие в общем собрании (или их копии)

• Списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также другие списки, подготовленные обществом для реализации прав акционеров

2) О документации общества:

• Устав (внесенные в устав изменения и дополнения или новая редакция устава)

• Свидетельство о государственной регистрации общества

• Документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе

• Внутренние документы и положения

3) Финансовой информации:

• Годовые отчеты

• Документы бухгалтерской отчетности

• Отчеты ревизионной комиссии, аудитора, федеральных и местных органов финансового контроля

4) Иной информации:

• Проспекты ценных бумаг

• Отчеты о деятельности общества, представленные в государственные органы

• Списки аффилированных лиц общества

• Отчеты независимых оценщиков

• Иные документы, предусмотренные законодательством, уставом и внутренними документами

Общество обязано также предоставлять акционерам (или группам акционеров), владеющим не менее чем 25% голосующих акций, право доступа к следующим документам (абзац 1 пункта 1 статьи 91 Закона об АО):

• документам бухгалтерского учета, ведущимся в обществе. В Законе об АО нет четкого определения термина «документы бухгалтерского учета». Первичные учетные документы (которые составляют основу баланса и другой финансовой отчетности) могут считаться документами бухгалтерского учета, упомянутыми в абзаце 1 пункта 1 статьи 91 Закона об АО. Однако эти же документы, согласно статье 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» № 129-ФЗ от 21 ноября 1996 г.[21], не являются публичной информацией и могут быть изъяты только органами дознания, предварительного следствия и прокуратуры, судами, налоговыми органами и органами внутренних дел на основании их постановлений в соответствии с законодательством РФ;

• протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа общества.

Общество должно дать акционерам возможность ознакомиться с указанными документами в помещении исполнительного органа общества в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования (пункт 2 статьи 91 Закона об АО).

Надлежащая практика. В соответствии с надлежащей практикой, рекомендуется, чтобы запрашиваемые документы были предоставлены для ознакомления в течение пяти рабочих дней.

Общество также должно предоставить копии указанных документов любому акционеру по требованию последнего.

Хотя Закон об АО не устанавливает период, в течение которого копии документов должны предоставляться акционерам, рекомендуется, чтобы это требование удовлетворялось в течение пяти рабочих дней.

Общество не может взимать с акционеров плату, превышающую реальные затраты на изготовление копий документов.

Право на ознакомление со списком акционеров. Общество обязано предоставить зарегистрированным в реестре акционерам - владельцам не менее 1% голосующих акций возможность ознакомиться со списком акционеров общества, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (далее - список акционеров), в течение трех дней после получения соответствующего требования.

Это право дает акционерам возможность связаться с другими акционерами и выработать согласованную позицию по вопросам, которые будут поставлены на голосование. Это важно для проверки информации, содержащейся в списке акционеров, а также для осуществления прав, предоставляемых акциями.

Общество обязано предоставить акционеру, требующему ознакомления со списком акционеров:

• список акционеров или

• справку о том, что акционер, запрашивающий информацию, не включен в список акционеров.

В целях защиты личной информации об акционерах - физических лицах общество вправе предоставлять данные их документов и почтовый адрес только с их согласия.

6. Право на получение дивидендов

См. § 1 главы 9 («Дивиденды»).

7. Преимущественные права

В некоторых случаях акционеры пользуются преимущественным правом, которое позволяет им покупать акции или конвертируемые в акции ценные бумаги в первую очередь, то есть до того как данные ценные бумаги будут предложены третьим лицам. Акционеры вправе приобрести дополнительно размещаемые акции пропорционально количеству уже имеющихся у них акций, если общество решает выпустить дополнительные акции или конвертируемые ценные бумаги соответствующей категории и типа (пункт 1 статьи 40 Закона об АО).

Преимущественное право неотделимо от акций, принадлежащих конкретным акционерам. Иными словами, акционер не может передать преимущественное право другому акционеру, это право передается только вместе с акциями.

a) Цель преимущественного права

Преимущественное право обеспечивает равное отношение ко всем акционерам - владельцам акций одинаковой категории и типа. Это право дает акционерам возможность приобретать новые акции, когда общество намеревается увеличить уставный капитал. Тем самым преимущественное право помогает акционерам защитить свою собственность от размывания (то есть от уменьшения удельного веса принадлежащих им пакетов акций), которое может привести к частичной утрате ими прав акционеров.

б) Когда возникает преимущественное право

Наличие преимущественного права зависит от формы подписки (открытой или закрытой) и от круга лиц, среди которых проводится подписка (только акционеры или как акционеры, так и третьи лица). Акционеры могут использовать преимущественное право в случаях:

1. открытой подписки

Все акционеры могут приобрести дополнительные акции и конвертируемые в акции ценные бумаги пропорционально количеству принадлежащих им акций.

2. закрытой подписки (акционеры и третьи лица)

Только акционеры, которые голосовали против решения о проведении закрытой подписки среди акционеров и третьих лиц (или не участвовали в голосовании по этому вопросу), могут приобрести дополнительные акции и конвертируемые в акции ценные бумаги пропорционально количеству принадлежащих им акций.

3. закрытой подписки (только акционеры)

Преимущественное право не возникает, если дополнительные акции и конвертируемые в акции ценные бумаги выпускаются путем закрытой подписки только для акционеров и если последние имеют право приобрести дополнительные акции и конвертируемые в акции ценные бумаги пропорционально количеству принадлежащих им акций.

в) Преимущественное право и дробные акции

При осуществлении акционерами преимущественного права могут образоваться части акций (дробные акции) (абзац 1 пункта 3 статьи 25 Закона об АО; акционер А имеет 123 обыкновенные акции или 12,3% общего количества обыкновенных акций общества (1000 акций). Общество размещает 250 дополнительных обыкновенных акций. Акционер А будет иметь право приобрести 12,3% размещаемых 250 акций (то есть 30,75 дополнительных акций)).

Дробная акция предоставляет ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Для целей расчета суммы уставного капитала все размещенные дробные акции суммируются. Если в результате этого расчета образуется дробное число, то в уставе общества количество размещенных акций должно выражаться дробным числом (абзац 3 пункта 3 статьи 25 Закона об АО. Предположим, что размещенные акции общества распределены следующим образом: акционер А - 12,3 акций; акционер В - 34,5 акций; акционер С - 40,6 акций; остальные акционеры в совокупности - 50 акций. Тогда устав должен отражать следующее число размещенных акций общества: 12,3 + 34,5 + 40,6 + 50 = 137,4 акции).

Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. Если акционер приобретает две или более дробные акции одной категории (типа), то такие ним суммируются и образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций (абзац 4 пункта 3 статьи 25 Закона об АО. Акционер А приобретает одну дробную акцию в размере 0,3 целой акции и вторую дробную акцию в размере 0,6. В результате акционер А имеет одну дробную акцию в размере 0,9 целой акции).

г) Порядок осуществления преимущественного права

Список акционеров, имеющих преимущественное право, должен составляться на основе реестра акционеров на дату принятия решения о выпуске дополнительных акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. Акционеры, включенные в такой список, должны быть уведомлены о возможности осуществления преимущественного права в том же порядке, который предусмотрен для сообщения о проведении общего собрания. Уведомление должно содержать следующую информацию:

• количество размещаемых акций или конвертируемых в акции ценных бумаг;

• цену размещения или порядок ее определения (в том числе цену размещения или порядок ее определения для акционеров, имеющих преимущественное право);

• порядок определения количества акций и конвертируемых в акции ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер; срок действия преимущественного права.

Акционер, имеющий преимущественное право, может реализовать его полностью или частично путем подачи в общество:

• письменного заявления о приобретении дополнительных акций или конвертируемых в акции ценных бумаг, которое должно содержать:

— имя (наименование) акционера;

— место жительства (нахождения) акционера;

— количество приобретаемых акционером ценных бумаг;

• документа об оплате приобретаемых акций и конвертируемых в акции ценных бумаг.

Если размещение дополнительных акций и конвертируемых в акции ценных бумаг предусматривает их оплату неденежными средствами, Закон об АО также разрешает акционерам, осуществляющим преимущественное право, оплатить приобретаемые ценные бумаги деньгами.

8. Право на предъявление иска от имени общества

Пункт 5 статьи 71 Закона об АО содержит нормы, позволяющие решить проблему субъекта предъявления исковых требований к органам и лицам, чьи виновные действия привели к возникновению у общества убытков.

Таким субъектом является общество, которое выступает в правоотношениях посредством действий единоличного исполнительного органа (а также временного единоличного исполнительного органа). Но возникают проблемы в случаях, когда субъектом причинения убытков являются сами названные органы и когда эти органы не спешат воспользоваться своим правом на предъявление исковых требований к иным органам либо лицам.

Для того чтобы в таких случаях предъявление требований к обществу было в принципе возможно, п. 5 статьи 71 Закона об АО предоставляет соответствующее право, помимо самого общества, еще и акционерам.

Акционер (или группа акционеров), владеющий (владеющая в совокупности) не менее чем 1% обыкновенных акций, вправе обратиться с иском в суд о возмещении убытков, причиненных обществу:

• членами совета директоров;

• генеральным директором;

• членами коллегиального исполнительного органа;

• управляющим или управляющей организацией.

Из данной формулировки следует, что на возможность предъявления от имени АО требования о возмещении убытков, причиненных обществу органами и лицами, указанными в данной статье, не влияет ответ на вопрос о том, голосующими либо неголосующими являются акции.

Рассмотренные нормы защищают интересы миноритарных акционеров, однако не содержат механизма их реализации. Проблема в том, что миноритарные акционеры далеко не всегда могут узнать о принятых органами управления решениях и порядке голосования при их принятии[22]. Так, в частности, в силу ч. 1 п. 1 ст. 91 Закона общество обязано обеспечить доступ к протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа акционерам, обладающим в совокупности не менее чем 25% голосующих акций общества. При этом следует учесть, что по первому требованию названный протокол должен быть предоставлен в соответствии с ч. 2 п. 2 ст. 70 Закона членам совета директоров, ревизионной комиссии (ревизору), аудитору общества.

Розуэлл Б. Перкинз, отвечая на вопрос, следует ли расширить существующие права акционеров по защите и отстаиванию интересов компании в суде (согласно п. 2 ст. 71), отмечает следующее[23].

Необходимость механизма защиты, закрепленного в п. 5 ст. 71 обосновывается таким образом: «Защита гражданских прав не имеет смысла, если к ней никто не прибегает. В редком случае совет директоров компании предъявит иск к одному из своих собственных членов или члену исполнительного органа компании за нарушение обязанностей сохранения лояльности и проявления заботливости. Таким образом, акционерам необходимо иметь право на предъявление иска от имени компании. Пункт 5 статьи 71 такое право предоставляет. В то же время он ограждает руководителей компании от «досаждающих» исков, поскольку требует наличия у акционеров, подающих исковое заявление в суд, не менее 1 % обыкновенных акций компании»[24].

По мнению Розуэлла Б. Перкинза, статья 71 (п. 5) ввела в российскую практику понятие косвенного иска акционеров – основного механизма в сфере корпоративного управления в США[25]. Как указано выше, необходимость косвенного иска исходит из невозможности полагаться на совет директоров в том, что он станет активно отстаивать права компании и преследовать коллегу-директора или высшее должностное лицо, особенно когда вина лежит на всем совете директоров.

Проблемы регулирования, возникающие в связи с институтом косвенных исков, были сформулированы Американским институтом права следующим образом: «В нашей стране как минимум с середины XIX века обычной практикой является возможность акционеров предъявить косвенный иск от имени компании при соблюдении определенных условий. Сложность заключается в определении того, какими должны быть эти условия. В данном случае необходимо найти баланс между двумя противоположными концепциями. С одной стороны, наличие права на обращение в суд необходимо, чтобы обязательства руководства перед акционерами не остались только на бумаге. То есть, необходимо наличие некоего судебного механизма исполнения фидуциарных обязанностей, который неподконтролен руководству компании. С другой стороны, мало найдется внутрифирменных сделок, в отношении которых не возникнет различия мнений; да и суды также не безгрешны. Таким образом, у корпоративных директоров могут возникнуть основания считать свое положение уязвимым, если каждая сделка или предполагаемое упущение могут привести к привлечению к существенной ответственности по воле любого акционера»[26].

Основным доводом в пользу косвенных исков является желательность минимального вмешательства государства в дела компаний: «Социальную пользу косвенных исков следует также оценивать с точки зрения альтернативы более активному публичному регулированию, к которому общество обращается в случае недостаточности частных механизмов защиты прав. В долгосрочной перспективе наличие частных способов защиты прав должно сократить необходимость публичного правоприменения и бюрократического контроля за корпоративным поведением. Кроме того, наличие частных способов защиты прав расширяет правоприменительные ресурсы общества. А также может привести к снижению расходов на защиту прав, поскольку для частного лица сдерживающим фактором для обращения в суд будет то, что компенсация как правило выплачивается только в случае выигрыша дела.»[27].

Розуэлл Б. Перкинз отмечает, что и в США существует возможность злоупотребления правом подачи косвенного иска. Имеющиеся стимулы побуждают юристов на поощрение и инициацию необоснованных исков для причинения неудобства компании или получения выплат по мировому соглашению. Поэтому при установлении института косвенного иска необходимо предусмотреть защиту от предъявления необоснованных исков.

Подход, реализованный в п. 5 ст. 71 Закона об АО, заключается в предоставлении права на предъявление косвенного иска только «значительным» акционерам или группе акционеров (то есть, акционерам, обладающим не менее 1 % выпущенных обыкновенных акций компании). Однако, в отношении многих российских компаний данный порог представляет существенное препятствие для подачи косвенного иска. По состоянию на середину мая 2004 года 1 % акций в нижеперечисленных компаниях оценивается в следующую сумму[28]:

Компания Примерная стоимость 1 % акций

«Вымпелком» $6,67 млн.

«Вимм-Билль-Данн» $7,28 млн.

«Норильский Никель» $130,70 млн.

«Лукойл» $237,73 млн.

«Газпром» $456,90 млн.

Рыночная стоимость 1 % доли участия во многих других российских компаниях превышает $100 000. Таким образом, как считает Розуэлл Б. Перкинз, право на предъявление косвенного иска в России ограничено кругом акционеров, имеющих значительные финансовые возможности, что является одним из способов сокращения случаев злоупотребления правом на подачу иска[29].

Другим основным способом сдерживания необоснованных косвенных исков является механизм «отбора, или отсеивания» исков. Следует отметить, что п. 5 ст. 71 не предусматривает каких-либо механизмов «отбора, или отсеивания» недостаточно обоснованных исков. Если истец или истцы в состоянии в совокупности собрать необходимый 1 % акций, то характер заявления, качество подтверждающих обстоятельств и вероятность выигрыша дела для целей подачи иска значения не имеют.

Механизм «отбора, или отсеивания» исков, выработанный законодательством стран общего права, в целом строится по одной из двух формул:

1) отбор путем сочетания предоставления права на подачу иска совету директоров и судебной проверки данного иска; или

2) отбор только судебными органами.

Таким образом, размышления автора над описанными вопросами сводятся к тому, что судебные иски частных лиц должны стать эффективным средством стимулирования усовершенствования корпоративного управления в России. Каковы причины отсутствия судебных исков по пункту 5 статьи 71 Закона об АО?

Причины заключаются в следующем[30]:

1) трудность в доказывании несоблюдения стандартов поведения, установленных статьей 71, в отсутствии широких прав на получение информации;

2) препятствие, создаваемое требованием владения не менее чем 1 % обыкновенных акций;

3) судебный иск частного лица о признании сделки недействительной может сопровождаться требованием к контрагенту по сделке о возмещении убытков или реституции; в случае получения компенсации убытков от контрагента по сделке, отпадает необходимость требовать в суде возмещения тех же убытков, привлекая к ответственности руководителей и должностных лиц корпорации.

Что касается первого препятствия, то изменение российского судебного процесса займет многие годы. Второе же препятствие может быть устранено внесением изменений в Закон об АО.

Итак, вывод заключается в том, что п. 5 ст. 71 должен быть изменен внесением следующих положений[31]:

1) разрешение акционеру, владеющему любым количеством акций, обращаться в арбитражный суд с просьбой принять к рассмотрению косвенный иск;

2) обращение в арбитражный суд для определения наличия в заявлении достаточных оснований для принятия иска судом.

Такие положения подведут должный баланс между необходимостью обеспечить более эффективную судебную защиту существующего российского законодательства о корпоративном управлении и опасностью чрезмерного и неоправданного предъявления исков со всеми их издержками и негативным воздействием на возможности найма компетентных директоров. Статья 6.1.2. Кодекса Корпоративного Поведения устанавливает возможность страхования ответственности должностных лиц и руководителей: «Обществу рекомендуется не только принимать меры к прекращению полномочий виновных в причинении убытков генерального директора, членов правления и к привлечению их к ответственности за нарушение своих обязательств перед обществом, но и за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности генерального директора, членов правления, с тем чтобы в случае причинения убытков обществу или третьим лицам действиями этих лиц убытки могли быть возмещены.

Внедрение такого механизма позволит не только повысить эффективность гражданско-правовой ответственности, но и привлечь к работе в исполнительных органах компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы предъявления к ним крупных исков»[32].

Следовательно, в связи с тем, что судебные дела по искам частных лиц (косвенные иски) являются существенным элементом в спектре мер эффективного корпоративного управления, необходимо обосновать изменение п.5 ст.71 закона «Об акционерных обществах». Изменение направлено на то, чтобы обеспечить баланс между необходимостью обеспечения более эффективной судебной защиты интересов компании и ее акционеров и опасностью чрезмерного и неоправданного предъявления исков. Предлагаемые нами изменения закона «Об акционерных обществах» позволят сделать косвенные иски акционеров более доступным средством защиты гражданских прав. Также необходимость изменения закона «Об акционерных обществах» в отношении косвенных исков заключается в создании судебного механизма исполнения фидуциарных обязанностей, а также в целях совершенствования фидуциарных отношений – отношений, которые можно охарактеризовать как ответственность, которую акционерное общество несет перед акционерами, перед обществом, перед страной.