Соотношение трудового и гражданского права. Трудоправовое значение смены собственника имущества организации.

Часть 1 ст. 75 ТК РФ гласит: «При смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером».

Однако реализация условий данной нормы является сложной, прежде всего для лиц, участвующих в процедуре расторжения трудового договора с указанной категорией работников. Речь идет о руководителе организации (по отношению к своим заместителям), участниках (акционерах) различных хозяйственных товариществ и обществ, собственниках иных организаций, их органов (по отношению к руководителю организации), а также работниках кадровых служб (далее — заинтересованные лица).

Не вполне ясными являются отдельные юридически значимые положения, отраженные в ч. 1 ст. 75 ТК РФ, в частности не раскрывается содержание примененных в ней названий должностей, которые часто расходятся с наименованиями должностей, употребляемых на практике при формировании штатного расписания.

В ТК РФ вообще нет упоминания о такой категории работников, как топ-менеджеры, однако на практике это понятие очень распространено и включает должности всех руководящих работников организации. Российские современные словари придают понятию «топ-менеджер» следующее значение: высокостатусные члены различных обществ, учреждений и предприятий; управляющий высшей квалификации; руководитель предприятия, имеющего большой финансовый оборот, и т. п. Тем не менее все они так или иначе сводят это понятие к единственному значению — администрация юридического лица, созданного на базе любой формы собственности с избранной его учредителями организационно-правовой структурой его управления. При этом к администрации принято относить руководителя организации (президента, директора и т. п.), его заместителей (вице-президентов, помощников генерального директора), исполнительных директоров, главного бухгалтера, а также ведущих топ-менеджеров. Причем к ведущим (топ) менеджерам относят должности главных специалистов (например, главного инженера, главного механика и иные должности, имеющие в названии слово «главный») и должности, содержащие слово «ведущий» (конструктор, архитектор и т. п.). Из этого можно сделать вывод, что понятие «топ-менеджер» можно воспринимать в широком и узком смыслах, определяя его значение по субъективному усмотрению, что при отсутствии легального толкования может привести к произвольной трактовке этого термина при рассмотрении и разрешении трудового спора.

В ТК РФ в отличие от КЗоТ, действовавшего ранее, нет понятия «администрация предприятия, учреждения, организации», объединяющего должности, связанные с оперативным управлением юридическим лицом. ТК РФ не содержит и таких часто применяемых в коммерческих структурах понятий, как исполнительный директор или вице-директор. Кстати, приставка «вице» имеет не одно значение, а может пониматься и как помощник, и как заместитель по какой-либо должности, что очень существенно для юридической оценки служебной иерархической позиции работника. Если, например, должность топ-менеджера будет в локальных актах организации определена как помощник директора, то увольнение работника, имеющего такой статус, по основаниям, касающимся заместителей директора (см. ст. 75, 81, 195 ТК РФ), формально невозможно, как и предоставление им предусмотренных в ТК РФ гарантий (см. ст. 73 и 181).

Из буквального толкования и формально-юридического содержания ч. 1 ст. 75 ТК РФ следует, что отдельные управленческие должности, несмотря на их фактическую статусно-ролевую принадлежность к топ-менеджерам, не подпадают под перечень лиц, которых возможно уволить по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Таким образом, новый собственник не может законным образом уволить всю предыдущую команду топ-менеджеров, если предыдущий собственник при формировании штатного расписания вводил, например, вместо главного бухгалтера должность старшего бухгалтера, а вместо должности заместителя директора по финансовым вопросам существовала должность помощника президента или вице-директора по общим вопросам либо финансового директора. В подобном случае у нового собственника не будет юридического основания расторгнуть с этими работниками трудовой договор, руководствуясь правилами ч. 1 ст. 75 ТК РФ, так как формально (буквально) они не занимают должности заместителей руководителя организации.

В связи с этой проблемой хотелось обратить внимание на следующее: если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации (абз. 3 ч. 2 ст. 57 ТК РФ)

Постановлением Правительства РФ от 31.10.2002 № 787 «О порядке утверждения Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих» было поручено Министерству труда и социального развития РФ организовать совместно с федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены управление, регулирование и координация деятельности в соответствующей отрасли (подотрасли) экономики, разработку Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих (далее – ЕКСДРСС) и порядка их применения, а также утвердить указанные справочники и порядок их применения.

Минтруд России выполнил поручение Правительства РФ частично, затем работа по созданию полного ЕКСДРСС не продолжилась. Так, постанов­лениями Минтруда России от 29.01.2004 № 5 «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел «Квалификационные характеристики должностей работников центров стандартизации, метрологии и сертификации, уполномоченных осуществлять государственный контроль и надзор» и от 22.04.2004 № 51 «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел «Квалификационные характеристики отдельных категорий работников Государственной противопожарной службы Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий» утверждены только два раздела ЕКСДРСС, содержащие квалификационные характеристики указанных категорий работников.

Одновременно Постановлением Минтруда России от 09.02.2004 № 9 утвержден Порядок применения ЕКСДРСС, который прошел регистрацию в Минюсте России (09.03.2004 № 5628), был опубликован в надлежащих информационных источниках («Российская газета», № 56, 19.03.2004; «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 14, 05.04.2004) и, следовательно, обязателен для практического применения.

В п. 1 Порядка применения ЕКСДРСС определено, что он предназначен для решения вопросов, связанных с регулированием трудовых отношений, обеспечением эффективной системы управления персоналом организаций независимо от форм собственности и организационно-правовых форм деятельности. В п. 4 Порядка применения ЕКСДРСС сказано, что квалификационные характеристики должностей руководителей, специалистов и служащих призваны способствовать правильному подбору и расстановке кадров, повышению их деловой квалификации, рациональному разделению труда, созданию действенного механизма разграничения функций, полномочий и ответственности между указанными категориями работников, а также установлению единых подходов в определении их должностных обязанностей и предъявляемых к ним квалификационных требований.

Кроме того, в п. 6 и 7 Порядка применения ЕКСДРСС уточняется, что квалификационные характеристики должностей заместителей руководителей не разрабатывались, поскольку их должностные обязанности, требования к знаниям и квалификации определяются на основе требований, содержащихся в характеристиках соответствующих должностей руководителей. При этом соответствие фактически выполняемых обязанностей и квалификации работников требованиям квалификационных характеристик определяется аттестационной комиссией организации.

Тем не менее в аспекте рассматриваемой темы базовым актом для правоприменения является ТК РФ, который неоднократно отсылает, в частности в ст. 57, не к единым справочникам, определяющим тарифно-квалификационные и квалификационные требования к рабочим и служащим, а к квалификационным справочникам, содержащим квалификационные характеристики по определенным должностям, профессиям и специальностям.

В настоящее время на основании Общероссийского классификатора профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов ОК-016-94 (ОКПДТР), введенного в действие с 01.01.99, создан и действует Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих (далее — КСДРСС), утвержденный Постановлением Минтруда России от 21.08.98 № 371. Учитывая, что КСДРСС был издан до введения в действие ТК РФ и отражения в последнем требований об обязательном использовании квалификационных справочников в указанных в нем случаях, то в связи с отсутствием соответствующих отраслевых разделов в ЕКСДРСС правоприменителям нужно использовать в необходимых случаях, исходя из общеправового принципа аналогии закона, содержание действующего КСДРСС, тем более что он за последние годы неоднократно подвергался изменениям и изложен в настоящее время в редакции от 17.09.2007.

В отличие от ЕКСДРСС, где разработка квалификационных характеристик должностей заместителей руководителей не предусмотрена в связи с тем, что их должностные обязанности, требования к знаниям и квалификации определяются на основе требований, содержащихся в характеристиках соответствующих должностей руководителей, КСДРСС содержит ряд таких должностей, в том числе должность заместителя директора по финансам, а также по управлению персоналом. Здесь следует обратить внимание на следующее. Разработчики КСДРСС (Институт труда Минтрудсоцразвития России) и специалисты Минтруда России не учли, что при правоприменительной деятельности правовые последствия вытекают исходя из формализованного характера требований нормативно-правовых актов. Видимо, не учтя этот существенный юридический нюанс, Минтруд России не указал в своих разъяснениях по применению КСДРСС, что при использовании названия должности «финансовый директор» нужно сопровождать его и уточняющим наименованием «заместитель директора по финансам» либо отражать в штатном расписании и в иных, изданных на его основе локальных документах эти два наименования должности через дефис.

Кроме того, следует обратить внимание, что п. 2 Постановления Минтруда России от 21.08.98 № 37, содержащий разъяснение о рекомендательном характере КСДРСС, вошел в данной части в противоречие как с изложенными в нем позднее иными установлениями (что будет показано ниже), так и с императивными требованиями, находящимися в ст. 57, 143 и 144 ТК РФ, о применении в необходимых случаях любых действующих квалификационных справочников. К таким квалификационным справочникам законодательство о труде относит справочники, изданные и утвержденные Минтрудом России и его правопреемниками по указанию Правительства Российской Федерации. Учи­тывая, что КСДРСС издан Минтрудом России в соответствии с Положением о Министерстве труда и социального развития Российской Федерации (п. 8.3), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.04.1997 № 480, то он имеет юридическую силу нормативного акта, о чем в нем неоднократно упоминается с внесением в него последующих изменений.

Исходя из вышеизложенного, введение в штатные расписания должностей руководителей, специалистов и служащих, не соответствующих должностям, содержащимся в КСДРСС, возможно только в двух случаях.

1. Когда в КСДРСС нет сходных квалификационных характеристик для должностей, реально необходимых для выполнения работ, оказания услуг или исполнения иной хозяйственной деятельности.

2. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям не связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие каких-либо трудо-правовых ограничений.

С должностями руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера связано не только предо­ставление льгот и гарантий, но и ограничение их права на труд в отдельной организации, содержащееся в ч. 1 ст. 75 ТК РФ. Поэтому введение в штатное расписание, а затем и фиксация в трудовом договоре названия какой-либо иной должности, чем указана в КСДРСС (в то же время соответствующей своими квалификациоными характеристиками какой-либо должности, указанной в КСДРСС), будет являться прямым нарушением требований ч. 2 ст. 57 ТК РФ. Данное нарушение закона, как уже выше было отмечено, повлечет на практике сложно разрешимые задачи для всех заинтересованных лиц и потенциально может отразиться на них не только в виде штрафных санкций, предусмотренных в ст. 5.27 КоАП РФ, но и в невозможности уволить таких топ-менеджеров по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Анализ общеотраслевых квалификационных характеристик должностей работников, занятых на предприятиях, в учреждениях и организациях, позволяет констатировать, что в КСДРСС среди должностей руководителей (топ-менеджеров в широком смысле этого слова) нет большинства должностей, которые в угоду безосновательного подражания иностранным «словизмам» вводятся в штатные расписания коммерческих организаций. Подменяя, таким образом, юридически значимые наименования должностей иными их названиями, сам работодатель затрудняет привлечение, например, к дисциплинарной ответственности лиц, выполняющих с нарушением норм законодательства о труде те или иные управленческие функции, а также в других случаях (см.: ч. 2 ст. 59, ч. 5 ст. 70, ч. 4 ст. 73, п. 9 и 10 ст. 81, ст. 145, 181, 195, ч. 2 ст. 243 ТК РФ).

Кроме того, в ТК РФ отсутствует правовой механизм (соответствующие нормы) увольнения топ-менеджеров при реорганизации юридического лица, что также связано в отдельных указанных ниже случаях со сменой собственника имущества организации.

В ТК РФ также не раскрывается понятие организации. Следует напомнить, что работодатель — физическое лицо, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, приравнен к юридическому лицу (организации).Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

Определение организаций дано в п. 2 ст. 11 НК РФ. Это юрлица, образованные в соответствии с законодательством РФ, а также иностранные юрлица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории РФ.

Что же означает смена собственника имущества организации?

У рядовых работников смена собственника ассоциируется, во-первых, со сменой учредителя (создателя) коммерческой или иной организации, во-вторых, со сменой в высшем органе управления организацией одного участника (акционера), доминирующего своим долевым вкладом в уставном капитале организации среди других участников (акционеров, если общество создано несколькими участниками) и, в-третьих, со сменой руководителя организации.

Последняя ассоциация у работников ошибочна по своей правовой сути. Исходя из правовых оснований, права и обязанности работодателя- юрлица в трудовых отношениях осуществляются органами его управления или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном в главе 43 ТК РФ (ст. 273–281), других федеральных законах и иных нормативных правовых актах РФ, законах и иных нормативных правовых актах субъектов РФ, нормативных правовых актах органов местного самоуправления, учредительных документах организации и локальных нормативных актах.

Согласно ст. 53 ГК РФ юрлицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации работодателем является именно организация, а не ее представитель в лице руководителя — единоличного или коллегиального исполнительного органа управления. Как правило, руководителем организации является физическое лицо, действующее как единоличный орган оперативного управления. При этом полномочиями перспективного, стратегического, а в необходимых случаях и оперативного управления деятельностью организации обладают общее собрания и (или) ее совет директоров. Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 274 ТК РФ).

Согласно правилам, изложенным в п. 1 ст. 66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Такое же правило действует в случаях, когда хозяйственное общество создано одним лицом, которое становится его единственным участником и возлагает на себя обязанности руководителя организации.

Следовательно, смена руководителя организации или смена лиц в высших органах управления организации не является сменой собственника имущества организации.

Возможность расторжения трудового договора с топ-менеджерами

Прежде всего нужно определиться с правовым значением понятия «собственник имущества», которое содержится в ст. 209 ГК РФ. Из этой статьи следует, что собственником может считаться только лицо, которому одновременно принадлежат на основании правоустанавливающих документов или в силу закона права владения, пользования и распоряжения. Только такое лицо вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

Из ч. 1 ст. 75 ТК РФ следует, что новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с указанными в ней категориями работников. Однако ТК РФ не дает ответы на вопросы, от которых зависит возможность применения ч. 1 ст. 75 ТК РФ. Основополагающим среди массы возникающих вопросов при прочтении этой части ст. 75 ТК РФ является вопрос: что следует понимать под сменой собственника имущества организации?

Немаловажным является и то, с какими юридическими фактами связано ограничение права на труд в конкретной организации работников, указанных в ч. 1 ст. 75 ТК РФ; с каким объемом и составом имущества связано проведение гражданских сделок; с какими действиями заинтересованных лиц связан момент перехода права собственности на имущество организации и каким образом это оформляется. Следует отметить, что при отсутствии в ТК РФ этой информации в нем нет и отсылки заинтересованных лиц к той отрасли права, в которой находятся ответы на эти вопросы.

Рассмотрим в общих чертах требования гражданского законодательства к совершению сделок с имуществом. Гражданское законодательство не содержит понятия смены собственника имущества организации, примененного в ТК РФ, а использует термин «переход (передача) права собственности на имущество». В целях устранения нестыковки в разноотраслевой терминологии в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (далее — Постановление ВС РФ № 2) разъяснено следующее. Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности при приватизации государственного или муниципального имущества, т. е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», ст. 217 ГК РФ); при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (национализация, согласно ч. 3 п. 2 ст. 235 ГК РФ); при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот.