Тема №16. Формы (источники) права

Соотношение понятий «форма» и «источник» права. Источник права в материальном и формальном смысле. Виды форм (источников) права. Нормативно-правовые акты и их виды. Законы: понятие, признаки, виды. Подзаконные нормативные акты: понятие признаки, виды. Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Обратная сила и «переживание» закона.

Как целостное явление социальной действительности право имеет определенные формы своего внешнего выражения. В науке различают внутреннюю и внешнюю формы права.

Внутренняя форма права – это его структура, система элементов составляющих содержание данного явления. К ней относят систему права, включающую отрасли, институты и нормы права, имеющую горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех его элементов.

Внешняя форма права – это способы закрепления и выражения правовых норм. Подобные внешние выражения и закрепления правовых норм получили названия источников или форм права. В большинстве случаев понятия «форма права» и «источник права» в учебной и научной литературе рассматриваются как синонимы [11, c. 504].

Ученые обращают внимание на то, что термин «источник права» многозначен, поэтому является малопригодным для использования его в качестве термина, отражающего понятие «внешнее выражение права» и его необходимо заменить другим выражением – «форма права» [21, c. 368].

Действительно термин «источник права» имеет несколько смысловых значений:

- источник права в материальном смысле, т.е. общественные отношения, питающие появление права;

- источник права в идеальном смысле, т.е. философские идеи, правосознание общества, законодателя;

- источник права в юридическом (формальном) смысле, т.е. форма выражения, объективизации и закрепления правовых норм.

Именно в последнем, формально-юридическом смысле, понятия «источник права» и «форма права» совпадают. Это и есть внешняя форма права в истинном значение термина.

Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму, и в каком виде эта норма, принявшая объективный характер, доводиться до сознания членов общества [19, c. 267-268].

В дальнейшем речь будет идти об источниках права только в юридическом смысле, подразумевающем наличие «внешних» форм по отношению к содержанию (нормам права). Такими формами являются, например, закон, решение суда, постановление правительства, договор. Все эти разные по юридической силе, значению, обязательности и авторитету юридические документы объединяет следующее: они содержат нормы права, а, следовательно, признаются источниками права.

Виды форм (источников) права.

Обычно в теории государства и права выделяют четыре вида источника права: правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт и нормативный договор. В отдельные исторические эпохи источниками права выступали правосознание и высказывания юристов. Так, например, в 426 г. в Древнем Риме был издан закон «о цитировании юристов», по которому общеобязательное значение следовало признавать за высказываниями «знатоков права» Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая и Модестина.

Правовой обычай, т.е. правило поведения, вошедшее в привычку людей вследствие его повторения в течение длительного времени, является наиболее древней формой права. Правовым обычай называется потому, что он признан государством как общеобязательная норма поведения, соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Для правового обычая характерны локальный характер, тесная связь с религией, определенность правила поведения, единообразие в его соблюдении, нередко выражается в пословицах и поговорках.

Некоторые ученые рассматривают обычное право как первоначальный способ создания правовых норм, возникший прежде, чем общество конституировалось в политическом отношении. Таким образом, по их мнению, право, установленное обычаем, применялось, в основном, на достаточно ранних ступенях развития общества, в архаических правовых системах. Однако это не совсем так, поскольку, как утверждает этнографическая наука, обычаи не только применяются некоторыми народами сегодня, но и продолжается процесс создания новых обычаев, отражающих этнокультурное развитие общества.

Современное российское законодательство в ст. 5 Гражданского кодекса РФ установило новое понятие – «обычаи делового оборота». В их качестве признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе или нет. В настоящее время сфера применения обычаев делового оборота в основном ограничена внешнеторговыми сделками.

Юридический прецедент – это решение юрисдикционных и административных органов высоких инстанций по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общеобязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Обязательным для всех нижестоящих судов является не решение или приговор целиком, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют специалисты по прецедентной системе, ratiodecidendi. Из серии однотипных прецедентов складывается тенденция правового регулирования, что приводит в дальнейшем к созданию законов. Судебный прецедент получил широкое распространение в Великобритании, США, Австралии и др. странах.

Российская правовая система исключает возможность создания норм права судами, так как задача последних усматривается только в применении права к конкретным жизненным обстоятельствам (фактам).

В недавнем прошлом, в отечественной правовой науке высказывались отрицательные оценки прецедента как источника права, однако в последнее время тон критических высказываний несколько изменился. Более того, некоторые юристы высказывают предложения о необходимости «уравнять в правах» судебную доктрину и иные источники права, ссылаясь на решения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Думается, что пока это невозможно, так как для этого нужны не только независимый суд, но и соответствующая правовая подготовка судей, способных формулировать общие правила в своих решениях. Также имеет значение и высокий уровень правосознания судей, который делает возможным творчество права судом. Необходимо учитывать здесь и традиции российского законодательства.

Нормативный договор как источник права – это соглашение двух или более субъектов, в котором содержатся юридические нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственные договоры, федеративный договор и др.). Например, таким источником права является Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о дальнейшем сокращении и ограничении стратегических наступательных вооружений, подписанный в г. Москве 3 января 1993 г. В рыночной экономике широкое распространение получили гражданско-правовые договоры. Согласно ст. 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать закону, а если закон принят после заключения договора и в нем установлены иные обязательные правила для сторон, чем те, которые действовали до заключения договора, то условия договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Нормативно-правовые акты и их виды.

Среди различных форм (источников) права важное место занимают нормативно-правовые акты. Нормативно-правовой акт – это официальный документ, принятый компетентными государственными органами, содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения) и направленный на регулирование общественных отношений.

Можно выделить следующие отличительные признаки нормативно-правового акта:

- его издает уполномоченный государственный орган;

- он обладает определенной юридической силой;

- имеет конкретную сферу применения;

- охраняется от нарушений правоохранительными органами государства;

- обладает реквизитами, придающими документу индивидуально-правовую характеристику.

Нормативно-правовой акт имеет ряд положительных свойств, выгодно отличающих его от иных источников права:

• точно фиксирует содержание правовых норм, что позволяет государству проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм;

• может быть издан оперативно, в любой своей части изменен. Это позволяет быстро реагировать на социальные процессы и потребности общества.

• всегда обладает четкой внутренней структурой, включающей разделы, главы, статьи, параграфы, пункты, подпункты, части, абзацы, примечания.

В целом вся совокупность нормативных актов государства, в конечном счете, устанавливает определенный правовой режим государства, его правопорядок.

Классификация нормативно-правовых актов производится по различным основаниям.

По юридической силе все нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Юридическая сила нормативных актов является наиболее существенным признаком их классификации. Она определяет их место и значимость в общей системе государственного регулирования.

В соответствии с теорией и практикой правотворчества акты вышестоящих правотворческих органов обладают более высоко юридической силой, чем акты нижестоящих правотворческих органов. Последние издаются на основе и во исполнение нормативных актов, издаваемых вышестоящими правотворческими органами.

По объему и характеру действия нормативно-правовые акты подразделяются на:

- акты общего действия, охватывающие всю совокупность отношений определенного вида на данной территории;

- акты ограниченного действия – распространяются только на часть территории или на строго определенный контингент лиц, находящихся на данной территории;

- акты исключительного (чрезвычайного) действия – реализуются лишь при наступлении исключительных обстоятельств, на которые рассчитан акт (военных действий, стихийных бедствий).

По субъектам, издающим нормативно-правовые акты, последние можно подразделить на акты законодательной власти (законы); акты исполнительной власти (подзаконные акты); акты судебной власти.

По содержанию нормативно-правовые акты классифицируются на акты содержащие нормы одной отрасли права (например, трудовое, семейное, уголовное законодательство) и акты, имеющие комплексный характер, которые включают нормы различных отраслей права (муниципальное, хозяйственное, торговое, военное, морское законодательство).

Законы: понятие, признаки, виды.

Закон – это нормативно-правовой акт, принимаемый высшим представительным органом государства в особом порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Из данного определения вытекают признаки закона как основного источника права:

1) законы принимаются высшими представительными органами государства или самим народом в результате референдума;

2) законы принимаются в особом законодательном порядке, что не присуще подзаконным нормативно-правовым актам. Принятие закона включает в себя четыре обязательные стадии: внесение законопроекта в законодательный орган; обсуждение законопроекта; принятие закона; его опубликование (обнародование). Принятие закона в результате референдума также осуществляется в законодательном порядке, предусмотренном Законом о референдуме;

3) законы обладают высшей юридической силой. Высшая юридическая сила законов выражается в том, что все иные нормативно-правовые акты издаются на основе законов, в соответствии с ними и не могут им противоречить;

4) законы регулируют наиболее важные общественные отношения. Посредством законов и, прежде всего, основного из них – Конституции, закрепляются основы конституционного строя, основные права и свободы граждан, формы и виды собственности, государственное устройство, структура и полномочия государственных органов;

5) законы не подлежат контролю или утверждению со стороны какого-либо другого органа государства. Они могут быть отменены или изменены только законодательной властью. Конституционный или другой аналогичный суд может признать закон, принятый парламентом, неконституционным, однако отменить его может только законодательный орган;

6) законы представляют собой ядро всей правовой системы государства, они обусловливают структуру всей совокупности нормативно-правовых актов, юридическую силу каждого из них, субординацию нормативно-правовых актов по отношению друг к другу.

Ведущее и определяющее положение законов в системе нормативно-правовых актов государства выражает одно из основных требований законности – верховенство закона в регулировании общественных отношений. Ни один подзаконный акт не может вторгаться в сферу законодательного регулирования. Он должен быть приведен в соответствие с законом или немедленно отменен.

Принимаемые в Российской Федерации законы можно подразделить на конституционные законы и обыкновенные (текущие). Федеральные конституционные законы – это законы, вносящие поправки к главам 3-8 Конституции РФ, а также законы, которые принимаются по наиболее важным вопросам, указанным в Конституции. Например, Федеральный конституционный закон «О референдуме Российской Федерации». Для принятия Федерального конституционного закона необходимо 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, а для одобрения в Совете Федерации 3/4 голосов от общего числа членов этой палаты. Обыкновенные законы принимаются и действуют в строгом соответствии с конституционными актами и регламентируют определенные сферы общественной жизни.

По сфере действия различают общефедеральные законы и законы субъектов федерации.

Подзаконные нормативные акты: понятие признаки, виды.

Подзаконные нормативные акты – это акты компетентных органов, которые изданы в соответствии с законом и не противоречат ему. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, они базируются на юридической силе законов и не могут противостоять им. Эффективное регулирование общественных отношений имеет место тогда, когда общие интересы согласуются с индивидуальными интересами, что и достигается с помощью принятия подзаконных нормативных актов, которые и призваны конкретизировать положения законов.

По субъектам издания и сфере распространения они подразделяются на общие, местные, ведомственные и внутриорганизационные акты.

1. Общие подзаконные акты. Эго нормативно-правовые акты общей компетенции, действие которых распространяется на всех лиц в пределах территории страны. По своей юридической силе и значению в системе правового регулирования общие подзаконные акты следуют за законами. Посредством подзаконных актов осуществляется государственное управление обществом, координируются экономические, социальные и другие вопросы общественной жизни. К общим подзаконным актам относятся:

- акты Государственной Думы и Совета Федерации (постановления). В постановлениях палаты Федерального Собрания реализует принадлежащие им полномочия, например, постановление Государственной Думы о принятии закона в окончательном варианте;

- акты Президента РФ (нормативные указы). Полномочия Президента в правотворческой деятельности определяются конституцией страны или специальными конституционными законами. Они регламентируют самые разнообразные стороны общественной жизни, связанные с государственным управлением;

- акты Правительства (постановления). Это подзаконные нормативные акты, призванные в необходимых случаях урегулировать более подробно вопросы государственного управления экономикой, социальным строительством, здравоохранением, народным образованием, строительством вооруженных сил и т. д.

- акты органов государственной власти субъектов Российской Федерации. Законодательные органы субъектов Федерации кроме законов принимают постановления, а исполнительно –распорядительные органы – постановления, приказы, распоряжения.

2. Местные подзаконные акты (постановления, решения, положения) Это нормативно-правовые акты органов представительной и исполнительной власти на местах. Их издают представительные и исполнительно-распорядительные органы местного самоуправления. Действие этих актов ограничено подвластной им территорией. Это могут быть нормативные решения или постановления совета, муниципалитета, мэрии, префекта по самым различным вопросам местного характера.

3. Ведомственные нормативно-правовые акты (приказы, инструкции). В ряде стран определенные структурные подразделении

Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Обратная сила и «переживание» закона.

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъективные пределы своего функционирования.

Действие нормативного акта во времени обусловлено моментом вступления его в силу и моментом утраты юридической силы. Можно выделить несколько вариантов вступления нормативно-правовых актов в силу.

Во-первых, наиболее распространенным моментом вступления в силу нормативного акта является истечение определенного срока после его официального опубликования. Так, по общему правилу федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования. Акты Президента РФ и Правительства РФ, имеющие нормативный характер – по истечении 7 дней после их опубликования в официальном источнике. Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования.

Во-вторых, со времени, указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о введении его в действие.

В-третьих, с момента его принятия, о чем говорится в самом нормативном акте или в постановлении о введении его в действие. Это относится, прежде всего, к постановлениям Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания.

Прекращение действия нормативных актов связывается со следующими обстоятельствами:

- истечением срока действия, на который был принят тот или иной акт;

- в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий акт (косвенная отмена);

- в связи с прямой отменой нормативного акта уполномоченным на то органом.

По общему правилу вновь принятый нормативный акт распространяет свое действие на те общественные отношения, которые возникли после его вступления в силу и не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали (действует принцип, согласно которому закон не имеет обратной силы). Из указанного правила есть два исключения: обратная сила нормативно-правового акта и «переживание» нормативно-правого акта.

Придание закону обратной силы возможно в 2-х случаях:

1) если в самом законе об этом сказано;

2) если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность.

«Переживание» нормативно-правового акта заключается в том, что отмененный акт продолжает действовать и после утраты им юридической силы по специальному указанию правотворческого органа, продолжая регулировать некоторые отношения, возникшие или существовавшие во время действия этого акта.

Действие нормативного акта в пространстве определено территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. К территории государства обычно относят: сухопутное пространство, недра земли в пределах государственных границ, внутренние воды, территориальные воды, континентальный шельф, воздушное пространство над ними. Кроме того, к государственной территории приравниваются: территории посольств, миссий, консульств государства за рубежом, военные суда под флагом государства, гражданские морские, речные и воздушные суда под флагом государства, находящиеся в водах или в воздушном пространстве данного государства, либо нейтральных водах или в международном воздушном пространстве.

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц определяется кругом субъектов, на которых распространяются предписания данного акта. Как правило, нормативные акты действуют в отношении всех граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства, находящихся на территории данного государства. Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граждан и должностных лиц (военнослужащих, государственных служащих, работников милиции, прокуратуры, суда, ветеранов войны и труда, многодетных матерей и т. д.). Ряд нормативных актов распространяется только на граждан государства, они не действуют в отношении лиц без гражданства и иностранцев, которые не могут быть участниками целого ряда правоотношений (например, не имеют право занимать государственные должности). Дипломатические представители обладают дипломатическим иммунитетом, на них не распространяются уголовные и иные законы, предусматривающие санкции за правонарушения.