Романо-германская правовая система

К основным признакам, раскрывающим содержание этой правовой системы и отличающим ее от других систем, прежде всего от англосаксонской (англо-американской), относятся: историческое возникновение и эволюция развития, рецепция римского права, иерархия источников права и верховенство закона, судоустройство и судебные кадры и др.

Историческое возникновение и эволюция развития

Романо-германская правовая система первоначально исторически сложилась в континентальной Европе, поэтому ее еще называют континентальной. Она свойственна для следующих стран: Франции, Германии, Голландии, Испании, Португалии, Италии, Австрии и др. Эта система оказала влияние в виде рецепции ее отдельных элементов на многочисленные неевропейские страны: Алжир, Египет, Марокко, Сенегал, Турцию, Индонезию, Венесуэлу, Бразилию, Мексику, Чили и др.

Как система романо-германское право появилось еще в тринадцатом веке. Европейское право до ХШ в. носило характер «варварского» обычного права, которое в виде территориальных обычаев регулировало только самую незначительную часть общественных отношений. Для этого права не надо было точно знать и тщательно уточнять правовые нормы, так как успех дела зависел от таких средств, как осужденье божье, клятвы сторон, процедура очищения, судебное испытание или просто от произвола местной власти. Между частными лицами и социальными группами споры разрешались по закону сильного или властью вождя.

Создание романо-германской правовой системы связано с возрождением, происходившем в Западной Европе в XII-XIII вв. Основным источником идей Возрождения и создания нового права являлись университеты и церковь как очаги культуры.

Право рассматривалось как модель социальной организации и поэтому основой преподавания во всех университетах Европы стало римское право и наряду с ним каноническое право.

Роль христианской церкви в формировании романо-германской правовой системы выражалась прежде всего в том, что в ХП и ХШ вв. она создала каноническое частное право, основой которого было римское право лишь с набольшими дополнениями и обновлениями. Так, регламентацию отношений брака, завещаний взяло на себя каноническое право церкви. Кроме того, положения римского права были переведены на общепринятый латинский язык, который церковь сохранила и упростила.

Рецепция римского права

Романо-германская правовая система связана с правом Древнего Рима, она как бы продолжает его, широко использует его рецепцию, но никоем образом не копирует.

Рецепция римского права как один из наиболее важных признаков романо-германской правовой системы означала:

a. во-первых, возрождение изучения римского права в университетах, в ходе которого осуществлялось восприятие правовых концепций, взглядов и образа мыслей школы римского права;

b. во-вторых, применение терминов римского права, использование принятых в нем структур и понятий (деление на частное и публичное, классификация прав на вещные и личные, понятия пользования, сервитута давности, представительства, найма и др.).

Доктрина и доктринальная основа

В течение длительного времени доктрина была основным источником права в романо-германской правовой системе: именно в университетах (в период ХШ-ХIХ вв.) были главным образом выработаны основные принципы права. И лишь с победой идей демократии и кодификации первенство доктрины было заменено первенством закона.

Значение доктрины проявляется в том, что именно она создает правовые понятия, которыми пользуется законодатель. Важная роль доктрины состоит также в установлении методов, с помощью которых открывают право и толкуют законы. Кроме того, она оказывает влияние на самого законодателя, выражающего лишь те принципы, которые устанавливались в доктрине. Доктрина является лишь косвенным источником права.

В романо-германской правовой системе не смешиваются право и закон. Школа естественного права утверждала, что одно изучение закона не позволяет узнать, что такое право. Несмотря на то, что правотворческая роль законодателя велика, само по себе право - это нечто большее, чем закон. Оно не растворяется во власти законодателя, а должно создаваться совместными усилиями всех юристов.

Деление на публичное и частное право

Во всех странах, где действует романо-германская правовая система, существует фундаментальное деление права на публичное и частное, которое основано на том, что отношения между правящими и управляемыми требуют иной регламентации, чем отношения между частными лицами. Общий интерес и частные интересы не могут регламентироваться с одними и теми же правовыми нормами в процессе развития общества.

Публичное право, так же как и частное, во всех странах романо-германской системы распадается на одни и те же основные отрасли: конституционное право, административное право, уголовное право, процессуальное право, гражданское право, торговое право и т.д.

Для романо-германской правовой семьи свойственно отраслевое деление права. Одним из основополагающих ее разделов является обязательное право, которого нет в англосаксонской правовой системе, а также отсутствует аналог и термин «обязательство».

неюридическиЙ,

- это общность ПОЛИТИческой филона развитие публичного права на

Так,

Понятие нормы права

Важнейшим элементом единства романо-германской правовой системы, при всей её географической протяженности является понимание самой нормы права, ее значения и природы.

Во всех странах романо-германской системы правовую норму понимают одинаково: не как средство решения конкретного случая, а как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только ее применение судьями лишь в конкретном деле.

Понятие правовой нормы как правила поведения, принятое в романо-германской системе, является основой кодификации в том виде, как ее понимают в континентальной Европе, что является одним из существенных признаков этой системы. Кодификация не стремится к тому, чтобы решить все конкретные вопросы, возникающие на практике. Ее задача - дать достаточно общие, связанные в систему, легкодоступные для обозрения и понимания правила, на основе которых судьи и граждане, затратив минимальные усилия, могут определить, каким образом должны быть разрешены те или иные проблемы.

Правовая культура в романо-германской семье является чем-то средним между решением спора - конкретным применением нормы, и общими принципами права. Нормы права не должны быть слишком общими, так как в этом случае они перестают быть надежным руководством для практики и в то же время должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип отношений, а не применяться, подобно судебному решению, лишь к конкретной ситуации.

Единый подход к норме права и тому месту, которое она призвана занимать по отношению к принципам права, с одной стороны, и решению конкретных дел - с другой - это одна из основополагающих черт, обусловливающих общность взглядов и мышления юристов всех стран романо-германской правовой системы.

Концепция правовой нормы, преобладающая в странах романо-германской правовой системы, обусловливает существование значительно меньшего числа правовых норм, чем в странах англосаксонской правовой системы.

Иерархия источников права и верховенство закона.

Для романо-германской правовой системы характерно «писаное право». Основным источником этого права служит закон, выражающий основополагающий принцип - его верховенство. Другие источники права при реализации этого принципа занимают подчиненное и незначительное место в сравнении с законом, который является элементом познания права, но не исключает и других элементов и имеет смысл лишь в сочетании с ними. Право включает наряду с законом другие важные источники.

Изданные органами законодательной власти или административного управления нормы «писаного права», которые юристам предстоит толковать и применять для вынесения решения в каждом конкретном случае, составляют в странах романо-германской правовой системы определенную иерархическую структуру. На верхней ее ступени стоят конституции или конституционные законы.

Со значением конституционных законов сравнима роль международных конвенций. В некоторых конституциях (например, Франции, Нидерландов) закреплен принцип, согласно которому международные договоры имеют силу, превышающие силу внутренних законов.

Помимо законов источниками права являются нормы и предписания, изданные не парламентом, а другими государственными органами. Эти акты делятся на две основные группы. Первую группу составляют нормы, принятые во исполнение законов. Эти нормы содержатся в декретах-законах, принятых административными властями, которым законодатель предоставил в этой связи соответствующие права. Во вторую группу входят регламенты и административные циркуляры, которыми руководствуются административные чиновники.

В романо-германской правовой системе роль обычая как источника права незначительна и область его применения очень ограничена. За редким исключением обычай даже не при знается самостоятельным источником права, он, как правило, используется при толковании закона и не имеет значения сам по себе.

Роль судебной практики в странах романо-германской правовой системы в отличие от англосаксонской может быть уточнена лишь в связи с законом и раскрывается лишь в толковании. Судебная практика не является источником права.

Определенная иерархия источников права и главенствующая роль принципа «верховенства закона», обуславливает и такую характерную особенность романо-германской правовой системы, как кодификация законодательства.

Судоустройство и судебные кадры.

В рамках романо-германской правовой системы судоустройство, способы подготовки и подбора судей варьируются от страны к стране, но вместе с тем имеют, как правило, общие характерные черты.

Повсюду судебная система построена по иерархическому принципу. Споры подведомственны первой инстанции судам, расположенным по всей территории страны. Над ними имеются апелляционные суды. На вершине судебной системы находится Верховный суд. Это - самая общая схема, в рамках которой имеются некоторые различия. Существующие в одной стране суды могут отсутствовать в другой. Различны и апелляционные инстанции в зависимости от их соотношения с судами первой инстанции, а также от порядка апелляционного рассмотрения. Верховный суд в одних странах действует как апелляционная инстанция, а в других - как кассационная.

Кроме указанной выше общей судебной системы в ряде стран имеются и другие независимые от нее системы, например административная, которая подконтрольна специальному органу. В ряде стран существуют федеральные системы судов по трудовым делам, социальному обеспечению, финансовые суды (ФРГ); суды по социальному страхованию, военные, таможенные и т.д. (Швейцария).

Более сложное положение в государствах с федеральной структурой управления. Правосудие здесь, как правило, отнесено к компетенции членов федеральных судов, и лишь на вершине судебной иерархии действует один или несколько федеральных судов (например, ФРГ, Швейцария, Бразилия).

Судьи в странах романо-германской правовой системы - это, как правило, юристы, которые профессионально и постоянно занимаются судебной деятельностью. Из этого общего принципа есть исключения. Так, на определенное время на судейские должности могут избираться и не юристы (сельские палтоны - в Швейцарии, коммерческие судьи - во Франции), а отдельные уголовные дела рассматриваются с участием присяжных. Судьи обычно назначаются пожизненно, и принцип несменяемости служит одной из основных гарантий их независимости.

В странах романо-германской правовой системы судебная карьера начинается с первых шагов профессиональной деятельности и поэтому численность опытных судей гораздо выше по сравнению со странами англосаксонской правовой системы.

Характерной чертой для стран романо-германской правовой системы является наличие прокуратуры.

Таким образом, на основе правовых систем современности применительно к критериям типологии рассмотрены основные особенности Романо-германской правовой семьи. К ним относятся:

§ длительности исторического формирования;

§ рецепция римского права;

§ влияние канонического права;

§ деление на публичное и частное право;

§ отраслевое деление права;

§ верховенство закона и строгая иерархия источников «писанного права»;

§ кодификация законодательства;

§ роль обычая как источника права;

§ понятие нормы права как общего правила поведения, установленного органами государства;

§ организация судоустройства, подготовка и назначение судей;

§ наличие прокуратуры и др.

Англосаксонская правовая система

Основу англосаксонской правовой системы исторически составляет английское право. Однако само наименование этой системы является небесспорным. Более точное название - англо-американская правовая система, или система общего права. Некоторые правовые системы отдельных стран, исторически связанные с Англией (например, система США), в настоящее время значительно отличаются от английского права.

Данная правовая система является самой крупной правовой системой современности, поскольку одна треть населения земного шара руководствуется ее нормами.

Своеобразие ее признаков обусловлено главным образом особенностями исторического возникновения английского права и в первую очередь возникновением и развитием судебных органов. Система общего права была создана в Англии после нормандского завоевания, главным образом в процессе длительности королевских судов.

Рассмотрение правовой системы общего права необходимо начать с изучения английского права. Оно не знало ни рецепции римского права, ни кодификации, развивалась своим автономным путем.

Дуалистическая структура английского права.

Для английского права в отличие от континентального не свойственно деление на частное и публичное, которое связано с историческими особенностями его развития и, в первую очередь, с расширением компетенции королевского суда. Суды, для которых существовал единственный интерес - интерес королевства и Короны, получили в Англии самую полную юрисдикцию. Суды, рассматривающие споры частного права, исчезли, а вместе с ними и само понятие частного права. Все тяжбы, подсудные королевской юрисдикции, рассматривались в стране как своеобразные споры публично-правового характера.

В отличие от романо-германской правовой системы английскому праву не свойственно отраслевое деление на административно, гражданское, торговое право и т.д.

По своей структуре английское право делиться на общее право и право справедливости. Это обусловлено историческими особенностями развития английской судебной системы. Нормы права справедливости вносили поправки и дополнения в нормы общего права. Таким образом, право справедливости - это совокупность норм, которые создавались судом канцлера с тем, чтобы дополнять, а иногда и пересматривать систему общего права.

В ХIХ - ХХ вв. была внесена существенная трансформация в развитие английского права. До этого английское право развивалось в процессуальных рамках, представляющих собой различные формы исков. Освободившись от этих процедурных оков, английские юристы стали уделять больше внимания материальному праву, на базе которого систематизируются ныне решения общих судов.

Что же касается материального права, то была проведена серьезная работа по расчистке (отмена фактически недействующих законов) и приведению норм в порядок (консолидация), освободившая английское право от архаических решений и во многих областях систематизировавшая его нормы.

В силу особого исторического развития, а точнее судебной системы, в английском праве не существует рецепции римского права.

Юристы и судьи Англии до наших дней воспитываются главным образом практикой. Университетское образование не столь необходимо для них, и в течение многих веков они часто обходились без него.

Концепция правовой нормы и других правовых категорий.

Различие, существующее между романо-германской и англосаксонской правовыми системами, проявляется в концепции норм права и других правовых категориях и понятиях. В англосаксонской правовой системе норма права носит менее общий и абстрактный характер, а отсюда следует, например, отсутствие деления норм на императивные и диспозитивные. В силу иного характера юридических норм кодификация континентального типа в Англии невозможна.

Английские юристы рассматривают свое право главным образом как право судебной практики. Нормы английского права - это положения, которые берутся из основной части решений, вынесенных высшими судебными инстанциями Англии. Норма английского права, таким образом, тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Нормы права, изданные законодателем, как бы ясны они ни были, воспринимаются только в том случае, когда они истолкованы судебной практикой.

Английская правовая норма связана с казуистикой, которая, подчас, становится такой сложной и ухищренной, что требует разъясняющее вмешательство законодателя. Техника английского права не является техникой толкования правовых норм, она заключается в том, чтобы, исходя из ранее принятых норм, установить новую, которую следует применить в данном случае. Эта процедура осуществляется на основе фактических обстоятельств данного дела с тем, чтобы установить различие между данным случаем и делом, рассматривавшемся в прошлом. Английская концепция нормы права объясняется исторически тем фактом, что общее право формулировалось судьями.

Для английского права норма, принятая законодателем, носит особый, в известной мере даже аномальный характер как нечто извне привносимое в право. Для того чтобы сформулированные им положения могли быть полностью восприняты английским правом, они должны быть применены и подтверждены (иногда в измененном виде) судами в условиях, обычных для выработки общего права. Это положение фактически влечет за собой невозможность кодификации английского права на романо-германский манер.

Английское судоустройство.

Английская судебная система значительно отличается от континентальных судебных систем, и она делится на так называемое высокое правосудие, осуществляемое высшими судами, и низшее правосудие, осуществляемое большим числом нижестоящих судов и квазиюридических органов.

Высокий суд состоит из трех частей: отделения королевской скамьи, канцлерского отделения, отделения по семейным делам. Несмотря на такое деление, в принципе каждое отделение может рассматривать любое дело, входящее в компетенцию Высокого суда. В рамках отделения Королевской скамьи имеется Адмиралтейский суд и Коммерческий суд; в рамках канцлерского отделения - латентный суд.

Апелляционный суд - это вторая инстанция в рамках верховного суда. Этот суд имеет две коллегии (по уголовным и гражданским делам). Дела рассматривает коллегия в составе трех судей.

Палата лордов - высшая судебная инстанция

К нижестоящим судам относятся: суды графов, где судьи назначаются из адвокатов; малозначительные уголовные преступления рассматриваются магистратами - простыми гражданами, на которых возложена роль мировых судей.

Квазисудебное рассмотрение споров осуществляется по административным делам. Квазисудебной компетенцией наделяются отдельные органы: управления, комиссии или трибуналы. Без рассмотрения этими органами соответствующие дела не могут быть переданы в Верховный суд. Эти органы действуют как в сфере экономики, финансов, землепользования, найма помещений, так и в социальной сфере, а также при решении вопросов, связанных с военной службой и т.д. Они подконтрольны Верховному суду.

В Англии нет прокурорских органов при судах и нет министерства юстиции.

Исторические особенности возникновения английского права (как общего права и права справедливости), слабое влияние университетов и доктрины, отсутствие кодификации наложили свой отпечаток на структуру его источников. Английское право по своим источникам является правом судебной практики, это - типичное прецедентное право. Закон по традиции стоит ниже судебной практики, ограничиваясь лишь внесением корректив и дополнением в право, созданное судебной практикой. Другие источники права играют по сравнению с судебной практикой и законом в современном английском праве второстепенную роль.

Прецедент как источник права означает, что судебная практика в Англии не только применяет, но и создает нормы права. Правовой прецедент - решение компетентного государственного органа по конкретному юридическому делу, используемое в качестве эталона (образца) при рассмотрении последующих аналогичных дел одноуровневыми либо нижестоящими органами. Правила, содержащиеся в судебных решениях, должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права и поставлено под угрозу его существование. Прецедент означает обязанность придерживаться правил, содержащихся в судебных решениях, и уважать их. Правило прецедента раскрывается доктриной следующими тремя положениями:

1) решения, вынесенные Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов;

2) решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов и (кроме уголовного права) для самого этого суда;

З) решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и, не будучи строго обязательными, имеют весьма важное значение и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда и судом Короны.

Следует подчеркнуть, что обязательные прецеденты создают только решения, исходящие от «высоких» судов, т.е. Верховного суда и Палаты лордов. Решения других судов и квазисудебных органов могут служить примером, но не создают обязательного прецедента. Правило прецедента требует тщательного анализа ранее вынесенных судебных решений. Оно применяется и в вопросах толкования законов, в результате чего положения законов тонут в массе решений судебной практики. Обязательные прецеденты публикуются. Таким образом, можно исключить те решения, которые не следует считать прецедентами.

Закон является вторым источником права. Сюда относятся не только закон в прямом смысле слова, но и различные подзаконные акты, принятые во исполнение закона (делегированное или вспомогательное законодательство). Закон привносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой. Это означает, что норма, которую он содержит, принимается окончательно, входит в право полностью лишь после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судами, и в той форме и степени, какую установят суды.

Обычай - третий источник права, значение которого второстепенно, и он имеет весьма ограниченное применение (местные и торговые обычаи в конституционном праве). Обязательными являются лишь те обычаи, которые согласно Закону 1765 г. существовали до 1189 г. Если будет доказано, что обычай не мог существовать до 1189 г., то он не будет считаться юридически обязательным.

Разум и доктрина (разумное решение спора) как вспомогательные источники права применяются тогда, когда по данному вопросу нет ни прецедента, ни законодательной нормы, ни обязательного обычая, т.е. они служат средством восполнения пробелов в праве.

Особенности права США.

В систему общего права (английская правовая система) входит и право США. Это обусловлено определенными историческими условиями: часть территории современных США была английской колонией, английское происхождение населения, английский язык, а отсюда и приоритет традиции.

Право США по своей структуре относится к системе общего права. Об этом свидетельствуют следующие сходства системы права Англии и США:

1. используются одни и те же понятия и трактовка нормы права;

2. основным источником служит судебная практика в форме прецедента.

3. законодательные нормы входят в право лишь только после того, как будут неоднократно применены и истолкованы судами и можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения.

В Америке было принято английское право, которое действовало в Англии в эпоху ее господства над Америкой до 1776 г., вопрос о применении в Америке более поздних норм никогда больше не поднимался. Изменения, происходящие в английском праве после 1776 г., не находили своего отражения в праве США. Таким образом, с момента возникновения американского суверенитета развитие английского и американского права шло независимо.

Главное существенное отличие в структуре права США заключается в его делении на федеральное право и право отдельных штатов, а также существование наряду с федеральной судебной системой и своей иерархией юрисдикции отдельных штатов.

К другим различиям права Англии и США относятся: контроль судов за конституционностью законов (существует в США, но нет в Англии); конституционное, административное и трудовое право США существенно отличается от английского; Генеральный атторней США - это министр юстиции и он возглавляет прокуратуру (в Англии это - юрист, обслуживающий правительство); английский Апелляционный суд и Палата лордов в отличие от высших судов США (Верховный суди верховные суды штатов) не считают себя обязанными своими собственными прецедентами; институт присяжных в США сохранил свое значение гораздо больше, чем в Англии; меньшая централизация судебной власти, чем в Англии; специфическая подготовка кадров-юристов (после университетского колледжа обучение в правовых школах на конкретных делах); в штатах существует принцип выборности судей на основе всеобщего избирательного права; писаная Конституция, которая рассматривается согласно романо-германской правовой системы как основной закон, устанавливает нормы общего характера, в странах же общего права законы могут вносить в право судебной практики только некоторые дополнения и уточнения; в отличие от Англии в США существует частичная кодификация законодательства (гражданские и гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные кодексы в отдельных штатах, во всех штатах уголовные кодексы), которая представляет собой нормы, созданные судебной практикой.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что отличительными признаками общего права являются:

1. «Судейский» характер права (основой права изначально были и остаются решения судов).

2. Ярко выраженный казуальный характер, доминирование прецедентного права и полное или почти полное отсутствие кодифицированного законодательства.

3. В процессе своего возникновения и развития оно было подвержено лишь незначительному влиянию со стороны римского права.

4. Придание повышенной значимости процессуальному праву по сравнению с материальным правом.

5. Довольно высокий уровень независимости судебной власти по отношению ко всем другим государственным властям, ее реальная, разносторонне гарантированная самостоятельность как в вопросах организации своей внутренней жизни, так и в отправлении правосудия, в решении относящихся а ее компетенции «внешних» проблем.

6. Обвинительный характер судебного процесса