Студопедия

КАТЕГОРИИ:

АвтомобилиАстрономияБиологияГеографияДом и садДругие языкиДругоеИнформатикаИсторияКультураЛитератураЛогикаМатематикаМедицинаМеталлургияМеханикаОбразованиеОхрана трудаПедагогикаПолитикаПравоПсихологияРелигияРиторикаСоциологияСпортСтроительствоТехнологияТуризмФизикаФилософияФинансыХимияЧерчениеЭкологияЭкономикаЭлектроника



Индоссамент векселя




Читайте также:
  1. Вексель как средство расчетов и кредитования. Понятие, признаки, виды. Вексельная ответственность. Протест векселя.
  2. Векселя
  3. Виды индоссамента
  4. Долговые обязательства банков в форме ценных бумаг (сертификаты, векселя, облигации), порядок их выпуска и обращения.
  5. Основные виды операций с векселями
  6. Понятие векселя, его сущность и хар-ка.
  7. Понятие векселя, его сущность, виды векселей.
  8. Реквизиты векселя
  9. Хто має право вносити зміни у текст векселя?

В соответствии со ст. 11 Положения о переводном и простом векселе всякий переводной вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента.

Передачу векселя может воспретить векселедатель, поместив в текст документа оговорку "не приказу". Эта или подобная ей оговорка превращает оборотный документ в необоротный. Такой документ не может быть передан по индоссаменту. Вексель, содержащий такое ограничение, называется "ректа-вексель". Согласно ст. 15 Положения о переводном и простом векселе векселе-держатель, передавая вексель по индоссаменту, может воспретить новый индоссамент. В случае последующей передачи такого векселя, индоссант, поместивший оговорку, запрещающую передачу векселя, исключается из числа ответственных лиц.

Индоссамент - это специальная передаточная надпись, проставляемая векселедержателем на векселе (или на добавочном листе - алонже), посредством которой все права по векселю переходят к другому лицу. Передача векселя с помощью индоссаментов носит название индоссирования. Индоссамент обычно выражается словами: "платите приказу такого-то" или "вместо меня уплатите такому-то". Лицо, передающее вексель по индоссаменту, называется индоссант, а получающее - индоссат.

Совершение индоссамента приводит к двум правовым последствиям:

- права по векселю переходят от индоссанта к индоссату;

- индоссант принимает на себя ответственность перед индоссатом (а также последующими векселедержателями) за неоплату векселя плательщиком.

Обязательство индоссанта является абстрактным, подобным тому, какое векселедатель принимает на себя при выдаче векселя. Вследствие этого индоссат получает самостоятельное право требования по векселю, независимо от права его предшественников. Против требования нового векселедержателя не могут быть выдвинуты возражения, связанные с дефектом прав прежних держателей векселя, то есть совершение индоссамента по своим правовым последствиям можно приравнять к выдаче нового векселя. Положение о переводном и простом векселе содержит ряд требований к форме и содержанию индоссамента. Индоссамент должен быть совершен в письменной форме. Все элементы содержания индоссамента могут быть воспроизведены механическим путем, но индоссант должен собственноручно подписать индоссамент (ст. 13 Положения о переводном и простом векселе).



В зависимости от того, содержится ли в индоссаменте наименование нового приобретателя векселя или нет, передаточные надписи делятся на именные и бланковые. Именной индоссамент должен содержать наименование нового векселедержателя (индоссата) и подпись индоссанта. Бланковый индоссамент - это передаточная надпись, которая не содержит указания лица, в пользу которого он сделан, или состоит из одной подписи индоссанта (ч. 2 ст. 13 Положения о переводном и простом векселе). Статья 12 Положения о переводном и простом векселе допускает проставление индоссамента на предъявителя, который имеет силу бланкового. Вексель с передаточной надписью на предъявителя и с бланковым индоссаментом можно передать другому лицу путем простого вручения (п. 3 ст. 14 Положения о переводном и простом векселе).

Если вексель получен по бланковому индоссаменту, то векселедержатель может:

- заполнить бланковый индоссамент своим именем или именем какого-либо другого лица;

- индоссировать вексель посредством бланкового или именного индоссамента;



- передать вексель третьему лицу не заполняя бланкового индоссамента не совершая нового индоссамента.

Статья 13 Положения о переводном и простом векселе не содержит указания, в каком именно месте векселя должен быть сделан индоссамент. Практика пошла по пути совершения индоссаментов на оборотной стороне векселя. Специальное правило содержится только в отношении бланкового индоссамента: он должен быть написан на обороте переводного векселя или на добавочном листе. Индоссамент, который зачеркнут, считается ненаписанным (ст. 16 Положения о переводном и простом векселе). Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным. Частичный индоссамент, то есть передача только части суммы векселя, не допускается (ст. 12 Положения о переводном и простом векселе).

Согласно ст. 15 Положения о переводном и простом векселе, индоссант отвечает за акцепт и за платеж. Индоссант, как и векселедатель, отвечает не только за действительность передаваемого требования, но и за платеж, то есть и за фактическую осуществляемость. Он может снять с себя такую ответственность путем включения в индоссамент соответствующей оговорки. Для того чтобы не нести солидарную ответственность с должником по векселю, ставят особый индоссамент – надпись «без оборота» или «без оборота на меня».Реальное вручение векселя новому кредитору (индоссату) является необходимым элемента процесса переуступки векселя по индоссаменту. Переуступка векселя в собственность нового кредитора только тогда может считаться завершенной, когда после индоссамента вексель реально переходит в руки нового кредитора либо находится в его распоряжении. Таким образом, вручение векселя является тем юридическим фактом, который определяет момент возникновения у индоссата права собственности на вексель.



Для того чтобы считаться последовательным и непрерывным, ряд индоссаментов должен начинаться подписью первого приобретателя или векселедателя, если переводный вексель выдан по его собственному приказу (вексель "собственному приказу"). Последующие индоссаменты каждый раз должны подписываться именем того лица, которое было указано в предыдущем индоссаменте. После бланкового индоссамента любое лицо, владеющее векселем, может индоссировать его своей подписью, не прерывая последовательности цепи, так как, согласно ст. 16 Положения о переводном и простом векселе, считается, что в этом случае держатель приобрел вексель по бланковому индоссаменту.

Статья 18 Положения о переводном и простом векселе содержит правило о препоручительном индоссаменте, который содержит поручение векселедержателя другому лицу на совершение тех или иных действий, необходимых для осуществления векселедержателем своих прав. То есть назначение препоручительного индоссамента отлично от обычного. Препоручительному индоссаменту посвящены отдельные положения ГК РФ. Согласно ст.146 ГК РФ индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату. В этом случае индоссат выступает в качестве представителя. Такой индоссат не является собственником векселя. Он выступает в роли поверенного и может осуществлять все права, вытекающие из векселя (получить платеж, совершить протест и др.). Индоссаменты, поставленные на векселе после препоручительного, могут быть только препоручительными. Держателю векселя по препоручительному индоссаменту обязанные по векселю лица могут заявить только такие возражения, которые могли бы быть противопоставлены собственнику векселя (индоссанту) (ч. 2 ст. 18 Положения о переводном и простом векселе). Поручение, содержащееся в препоручительном индоссаменте, не прекращается вследствие ликвидации юридического лица - препоручителя, смерти или наступления недееспособности препоручителя (ч. 3 ст. 18 Положения о переводном и простом векселе).

Препоручительный индоссамент содержит оговорку "валюта к получению", "на инкассо", "доверяю получить" или аналогичную, имеющую в виду простое поручение.

Еще одним видом индоссамента является залоговый индоссамент. В силу ст.19 Положения о переводном и простом векселе, если индоссамент содержит оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог, векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но поставленный им индоссамент имеет силу лишь в качестве препоручительного индоссамента. Оговорка не должна содержать указание на обеспечиваемое залогом векселя требование. Залоговый индоссамент не выполняет гарантийной функции. Залоговый индоссант не несет вексельно-правовой ответственности ни перед последователями залогового индоссата, поскольку полученный ими вексель мог быть индоссирован лишь с действием препоручительного индоссамента, ни перед самим залоговым индоссатом, ибо последний не является вексельным кредитором, а имеет только залоговое право на вексель.

Некоторые юристы опровергают как необоснованное утверждение, что при залоговом индоссаменте индоссат становится обладателем всех прав по векселю, кроме права его передачи посредством полного индоссамента. Е.Крашенинников отмечает, что обладателем права по ордерному векселю, или, что одно и то же, вексельным кредитором, выступает собственник векселя. между тем обремененный залогом вексель продолжает оставаться собственностью залогового индоссанта (залогодателя). Поэтому и связанное с правом собственности на вексель право из векселя сохраняется за залоговым индоссантом. Принадлежащее индоссату право залога не делает его вексельным кредитором, а лишь управомочивает на осуществление права требования по векселю, а также прав, возникающих вследствие отказа вексельного должника от оплаты векселя

 

8. 40. Чек и его международно-правовое регулирование:

― понятие чека как средства международных расчетов, его виды;

― существующие системы чекового регулирования;

― отличия в международном регулировании чеков и векселей.

Советую почитать статейку: http://all-books.biz/mejdunarodnoe-pravo-uchebnik/veksel-chek-sovremennom-mejdunarodnom-chastnom.html

 

1) В международных расчетах используется также чековая форма.

Чек – это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение (приказ) чекодателя банку-плательщику произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (предъявителю) или по их приказу другим лицам (ордерный чек) за счет средств чекодателя, имеющихся у банка.

Чек связан с наличием средств на счете чекодателя и используется как средство распоряжения этим счетом, частным обязательством в качестве платежного средства. Погашение долга чекодержателя может состояться лишь при наличии необходимой суммы на счете чекодателя. Банк не несет ответственности перед чекодателем (может все таки перед чекодержателем?)за оплату выписанного на него чека. Но банк может иметь со своим клиентом договор, позволяющий выставлять на его счет чеки, превышающие в определенном размере кредитовый остаток по текущему счету, – овердрафт.

Чеки не являются инструментом кредитования, представляют собой средство распоряжения текущим счетом, а потому сроки их действия ограничены. По Женевской конвенции о чеке 1931 г., регулирующей чековое обращение в международных расчетах, период его действия в пределах одной страны составляет 8 дней, а для оплаты в других странах – 20–70 дней, включая время на оплату и перечисление денег экспортеру.

 

Виды чеков:

· именной (выписывается на определенное лицо и не может передаваться другому лицу в обычном порядке),

· ордерный (выписывается на определенное лицо и может передаваться другим лицам посредством индоссамента),

· предъявительский (выписывается на предъявителя).

Еще выделяют:

· акцептованный (имеющий акцепт банка),

· бланковый (не указана сумма платежа),

· возвратный (выписывается в пользу банка-плательщика),

· коммерческий (принимается только на инкассо от бенефициара и не подлежит передаче),

· И еще:

· кроссированный ((«перечеркнутый») чек назван так по двум параллельным диагоналям, проведенным по лицевой линии ценной бумаги. Кроссировать (нанести линии на чек) может как лицо, выписавшее чек, так и чекодержатель. В отличие от предыдущих видов, кроссированный чек не подлежит непосредственному обмену на наличные - такой чек можно оплатить через кредитное учреждение и никак иначе. При этом действует следующая схема: владелец чека представляет эту ценную бумагу в банк, который переводит соответствующую сумму со счета организации либо физического лица, выписавшего чек, на счет лица – предъявителя кроссированного чека),

И еще классификации:

По способу оплаты:

· расчетные - в данном случае оплата чека допускается только путем зачисления средств на счет держателя чека. Здесь для отличия таких чеков на лицевой стороне проставляется пометка «только для расчетов», «расчетный», «с оплатой на счет» или аналогичного содержания;

· кроссированные - т.е. чек, лицевая сторона которого перечеркнута двумя параллельными косыми или поперечными линиями. Различают общее кроссирование - т.е. обязанность банка-плательщика оплатить сумму чека только путем зачисления ее на счет держателя чека в банк, который укажет держатель и специальное кроссирование - между линиями указывается банк, которому банк-плательщик должен перевести сумму чека.

Общее кроссирование может быть превращено в специальное, но не наоборот.

Различают также банковские чеки, т.е. чеки, выставленные банком на банк. Среди этой категории чеков выделяют:

· авизованные - это чеки, которые либо в тексте содержат указание, как банк-плательщик может получить покрытие по чеку (например, «оплату дебетуйте суммой чека наш у вас счет N ...»), либо банк-чекодатель отдельным письмом (авизо) направляет банку-плательщику покрытие (кредитовое авизо) или уведомление о том, куда, в какой банк это покрытие им поставлено. Авизованные банковские чеки успешно заменяют банковский перевод;

· неавизованные - это чеки, для получения платежа по которым необходимо их инкассирование, т.е. представление для оплаты указанному на чеке банку-плательщику непосредственно или через другой банк.

Не знаю, насколько это нужно, но это по умк:

В отношении чеков в Женеве в 1931 г. были приняты три конвенции:

· Конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках23;

· Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках;

· Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков.

В соответствии с первой Конвенцией чек должен иметь определенное содержание:

1. содержать чековую метку, то есть, на этом документе должно быть наименование «чек»;

2. содержать простое, ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму, то есть должна быть указана конкретная сумма;

3. наименование плательщика;

4. указание места, где платеж должен быть совершен;

5. указание даты и места составления чека;

6. подпись чекодателя.

Чек обычно выставляется на того банкира, у которого чекодатель имеет средства. Чек может быть выставлен на какое-то определенное лицо или на предъявителя.

Что касается второй Конвенции, касающейся разрешения коллизий законов о чеках, то там содержатся определенные коллизионные нормы. Они весьма близки к тому, что сказано в Конвенции о векселях. Они предусматривают:

· способность лица обязываться по чеку определяется его национальным законом;

· закон страны, где чек оплачивается, определяет лиц, на которых чек может быть выставлен;

· форма чека определяется законом страны, в которой чек был подписан;

· закон страны, в которой чек должен быть оплачен, определяет, подлежит ли чек оплате на предъявителя и оплачивается ли он непосредственно по предъявлении, определяет также срок для предъявления чека;

· этот же закон определяет, может ли быть чек акцептован и, наконец, может ли быть истребован частичный платеж.

Российская Федерация в Конвенциях 1931 г. не участвует. Правовое регулирование платежей с использованием чеков в РФ осуществляется Положением о чеках 1992 г. и ГК РФ (статьи 877-885). В российском законодательстве расчеты с применением чека регулируются ст. 877-885 ГК РФ. Полностью отсутствует коллизионное регулирование вопросов чекового права. Поскольку Россия не участвует в Женевских чековых конвенциях (правда, положения ГК РФ о расчетах чеками полностью соответствуют нормам конвенций), по-видимому, коллизионное регулирование этих проблем возможно на основе применения аналогии закона — Женевских вексельных конвенций.

 

2) В современном праве различаются два типа чеков, в зависимости от системы чекового обращения - чек по Женевской чековой конвенции 1931 г. (так называемый Единообразный закон о чеках), принятый в большинстве стран, и чек англо-американского типа.

 

Реквизиты чека и его виды: Реквизиты, которым должен удовлетворять чек, почти одинаковы во всех развитых странах. Согласно Женевской чековой конвенции они сводятся к следующим: наименование "чек", включенное в текст документа; безусловный приказ уплатить определенную денежную сумму; наименование плательщика; обозначение места платежа; указание даты и места выписки чека; подпись чекодателя. В соответствии с чековой конвенцией отсутствие какого-либо из перечисленных реквизитов лишает документ силы чека, за исключением случаев, относящихся к обозначению места платежа и места выставления чека, прямо указанных в конвенции. В соответствии с требованиями этой же конвенции чек не может быть акцептован. Иной подход содержится в англо-американском праве, которое рассматривает чек как разновидность переводного векселя, выписанного на банк и подлежащего оплате по предъявлении. При этом устанавливается тот же минимум реквизитов, который характерен для векселя, в частности не требуется пометки "чек". Между тем в отличие от векселя английское законодательство не допускает акцепт чека со стороны плательщика. Законодательство же США разрешает акцепт чека. С этой целью чек представляется на визу плательщику (банку) для проверки наличия покрытия. При этом визирование чека в банке освобождает от ответственности по чеку как чекодателя, так и индоссантов.

 

Оплата чека: Оплата чека может быть гарантирована любым третьим лицом (кроме плательщика) в полной сумме или частично путем соответствующей надписи на чеке или аллонже (аваль). Авалист – это лицо, гарантирующее оплату чека. Он несет ответственность в том же объеме, что и лицо, за которое дано поручительство. Причем обязательство авалиста считается действительным даже и в том случае, если обязательство, которое гарантировал авалист, окажется недействительным по любому основанию, за исключением дефекта формы. Ввиду того, что чек является средством платежа, законодательство почти всех стран устанавливает нормы, направленные на предотвращение возможности превращения чека в орудие хотя бы и краткосрочного кредита. Именно этой цели служит правило, согласно которому всякий чек подлежит оплате по предъявлении. Любое упоминание в чеке о сроке платежа, ранее которого чек не подлежит оплате, считается ненаписанным, т.е. не принимается во внимание. Так, по закону о чеках, действующему в ФРГ, указание в чеке срока платежа иного, чем по предъявлении, не принимается во внимание. От этих сроков следует отличать устанавливаемые чековыми законами сроки, являющиеся предельными для представления чеков к платежу.

В отличие от Женевской чековой конвенции, законодательство Англии и США не содержит определенных предписаний о сроках представления чека к оплате. По законам этих стран чек должен быть представлен к платежу в "разумный срок" (reasonable time) с момента его выписки, причем определение такого срока основывается на торговых и банковских обычаях, а также принимаются во внимание фактические обстоятельства каждого конкретного случая. В случае недатирования чека держатель чека имеет право воспользоваться правилами вексельного права о незавершенных инструментах, т.е. prime facia, в соответствии с которыми он получает правомочие проставить дату в незавершенном инструменте.

Если чек представлен в срок и не оплачен, то факт неоплаты должен быть удостоверен. При этом отказ банка в оплате чека должен быть удостоверен либо путем оформления официального документа - протеста, либо специальной надписью банка на чеке с указанием даты его представления к платежу. Эти действия необходимы для сохранения за чекодержателем права на регрессный иск против чекодателя, индоссантов и других обязанных по чеку лиц. Протест (или равнозначный ему акт) должен быть совершен до истечения срока, установленного для представления чека к платежу. Если чек представлен к оплате в последний день срока, то совершение протеста допускается в следующий рабочий день.

 

3) По своей природе чек весьма близок к переводному векселю. В странах общего права он и рассматривается как разновидность переводного векселя, выставленного на банкира, оплачиваемого по предъявлению.

Овсейко С. указывает, что между чеком и векселем имеются отличия:

1. Различна экономическая природа векселя и чека. Вексель в своем чистом виде является кредитной (в экономическом смысле) ценной бумагой и применяется главным образом при коммерческом кредитовании. Чек не является орудием кредита, а орудием платежа.

2. Вексель и чек существенно различаются по сроку обращения. Обязательства плательщика по векселю могут быть значительно отдалены во времени от момента выдачи. Для чека же установлены очень короткие сроки его оплаты: согласно Единообразному чековому закону (далее – ЕЧЗ), являющемуся приложением к Женевской чековой конвенции 1931 г., срок предъявления чека к платежу – 8 дней внутри страны, 20 дней – за рубежом и 70 дней – если страны находятся в разных частях света. Для переводных векселей Единообразный закон о переводном и простом векселе (далее – ЕВЗ) содержит лишь диспозитивную норму о том, что переводные векселя, подлежащие оплате в течение определенного срока от предъявления, должны быть предъявлены к акцепту в течение года со дня выдачи, если векселедатель не установил другой срок.

3. Отношения сторон чекового обращения (чекодержатель, чекодатель, плательщик) всегда основаны на договоре между двумя последними. Это может быть самостоятельный чековый договор, или же соответствующие положения могут быть включены в договор на расчетно-кассовое обслуживание (договор текущего счета). Обязательство же плательщика по переводному векселю всегда не только абстрактно, но и возникает только в результате акцепта векселя.

4. Перед оплатой переводного векселя всегда требуется согласие плательщика (т. е. акцепт). Ст. 4 ЕЧЗ, а также национальные законодательства многих стран прямо запрещают акцепт чека.

5. Плательщиком по чеку может быть только банк, тогда как плательщиком по векселю может быть любое лицо.

6. Оплата чека производится по предъявлении. Вексель же может быть оплачен в течение определенного срока после предъявления.

7. Чек обычно выдается при наличии средств на счете чекодателя в банке-плательщике, что уменьшает риск неплатежа. При этом законодательство ряда стран относит выдачу чека без покрытия к числу уголовно наказуемых деяний.

8. На сумму, обозначенную в векселе, могут начисляться проценты, что прямо запрещено для чека (ст. 7 ЕЧЗ, ст. 7 германского Закона "О чеках", ст. 545 Торгового кодекса Болгарии, п. 1 ст. 878 ГК РФ).24

 

9. 41.Аккредитив как средство международных расчетов:

― понятие и виды аккредитива;

― аккредитивная сделка;

― Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.

1 и 2) Аккредитивная форма расчетов является одной из основных форм расчетов в международных экономических отношениях. Ее широкое использование обусловлено тем, что она дает определенные гарантии как покупателю, так и продавцу. Аккредитив в международных расчетах представляет собой любое соглашение, как бы оно ни было названо или обозначено, представляющее собой обязательство банка-эмитента уплатить в срок надлежащее предоставление. Уплата в срок означает: платеж по предъявлению, если аккредитив предусматривает такой платеж; платеж с рассрочкой и уплату до наступления срока, если аккредитив предусматривает рассрочку платежа; акцепт векселя (тратты), выставленного бенефициаром и его оплату до наступления срока. По сути дела, при аккредитивной форме расчетов получается, что в заранее оговоренный срок покупатель должен открыть аккредитивный счет в том банке, который они оговорили между собой. Но продавец может снять с этого счета деньги только в том случае, если он представит документы, которые указаны в аккредитивной сделке. Таким образом, застрахованным оказывается как продавец, так и покупатель. Продавец застрахован от того, что он не получит денег от покупателя, поскольку он заранее знает, что есть аккредитивный счет, и он с него может снять деньги, а покупатель застрахован от невыполнения обязательств, потому что он знает, что продавец не снимет деньги со счета до тех пор, пока не представит доказательства, например, отгрузки товара.

 

(Из лекций Талимончик: Аккредитив – сделка, по которой клиент дает поручение своему банку, банку-эмитенту произвести платеж, акцептовать векселя, учесть векселя (то есть при этом банк выкупает векселя в свою пользу но с компенсацией в пользу клиенту), против документов которые представлены бенефициаром.

Есть дискуссия по поводу правовой природы аккредитива. Это похоже либо на договор поручения либо на договор комиссии по внутреннему праву. Еще рассматривают как поручительство, как подряд, как поручение, по правилам банковского перевода. У нас аккредитив рассматривают как комплекс сделок, который по частям подчинен различным правопорядкам. Получается, что отдельные минисделки не приводят к исполнению аккредитива, они являются частью единой аккредитивной сделки. У нашей кафедры такая идея: аккредитив должен рассматриваться как единая расчетная сделка со сложным субъектным составом.

В любой аккредитивной сделке участвуют минимум 4 субъекта:

· приказодатель аккредитива – лицо, открывающее аккредитивный счет и дает поручение банку-эмитенту акцептовать платеж, акцептовать или учесть векселя.

· Банк-эмитент- банк, открывающий аккредитив.

· Авизующий банк – банк бенефициара, через него подаются извещения об открытии аккредитива «авиза», его главная функция – принять документы у бенефициара

· Бенефициар – тот в пользу которого совершается платеж.

Бен сдает документы авизующему банку, а этот обязан передать документы в банк эмитент, который их проверяет и решает можно ли списать со счета денежные средства. Далее он их списывает их со счета. Короче, сначала идет «авиза», потом идут документы, потом идет платеж. Этот способ расчета используется для обеспечения баланса интересов между продавцом и покупателем. Пока не предоставит документы ему не оплатят, а пока не поставят - ему не дадут документы….Если стороны не очень доверяют друг другу то аккредитив оптимальная форма расчетов.)

 

Дополнительно Эта дискуссия относится к вопросу об аккредитивной сделке – то есть по сути надо писать про ее правовую природу, так как вопрос спорный:

В правовой литературе высказаны различные мнения в отношении правовой природы аккредитивной сделки: ее считают договором поручения, договором цессии, договором поручительства, договором в пользу третьего лица, договором комиссии, договором подряда и договором sui generis.5 В частности, Агарков М. М. и Ефимова Л. Г. считают, что правоотношения, складывающиеся в процессе выставления и использования аккредитива, охватываются конструкцией договора комиссии.6 В ФРГ аккредитив рассматривается как договор поручения (§ 662 Германского гражданского уложения (ГГУ)), а подтверждение аккредитива банком рассматривает как обещание долга (§ 780 ГГУ). Швейцарская практика, как банковская, так и судебная, приравнивает аккредитив к переводу, который регулируется специальными нормами (ст. 466 - 471) Швейцарского обязательственного закона. Как разновидность перевода (урегулированного ст. 921.1 - 921.5 ГК Польши) рассматривается документарный аккредитив и в польской юридической литературе7. Белов В. А. считает аккредитив договором в пользу третьего лица8. В правовой доктрине существует концепция, согласно которой аккредитив представляет собой комплекс сделок (Шмиттгофф, Эллингджер, Гортон, Гейтрижд, Мегра и др.). Данной концепции придерживаются и Волков Л.Б., Казакова Н. А., Мансуров Г. З.9 Данная точка зрения не учитывает того, что обязательства сторон аккредитивной сделки взаимосвязаны, сделка осуществляется в результате ряда последовательных действий, субъекты не могут провести отдельные действия обособленно (позиция кафедры). Все попытки приравнять аккредитив к существующим юридическим конструкциям не учитывают правовую природу аккредитива, его сложный субъектный состав и единство аккредитивной сделки.

Аккредитив следует рассматривать как единую сделку, сторонами которой являются:

· приказодатель – сторона, по просьбе которой выставляется аккредитив;;

· банк-эмитент – банк, который выставляет аккредитив по поручению заявителя или от собственного имени;

· авизующий банк – банк, принимающий документы от бенефициара и устанавливающий подлинность аккредитива, который авизует аккредитив по просьбе банка-эмитента;

· бенефициар – лицо, в пользу которого выставляется аккредитив и совершается платеж на основании представленных им документов;

· подтверждающий банк – банк, который подтверждает аккредитив по просьбе или по поручению банка-эмитента.

· исполняющий банк – банк, который уполномочен на осуществление платежа по аккредитиву или любой банк, в случае, если платеж по аккредитиву производится любым банком.

Расчет по аккредитиву осуществляется следующим образом: приказодатель дает поручение банку-эмитенту открыть аккредитив (аккредитивный счет); после этого банк-эмитент дает поручение авизующему банку об исполнении аккредитива (данная операция может и не производиться, если банк-эмитент сам выполняет поручение); далее банк-эмитент может просить другой банк подтвердить аккредитив; наконец, банк-эмитент передает поручение авизующему банку , который сообщает бенефициару об открытии аккредитива.

Имеются различные виды аккредитивов.

Различают

· отзывные и безотзывные аккредитивы. Отзывный аккредитив может быть изменен или аннулирован банком-эмитентом в любой момент без предварительного уведомления бенефициара; безотзывный аккредитив не может быть отозван или изменен без согласия бенефициара. Если в аккредитиве отсутствует указание о том, является ли он отзывным или безотзывным, то он считается безотзывным;

· покрытые и непокрытые аккредитивы. Аккредитив является покрытым, когда банк-эмитент перечисляет определенную сумму в распоряжение авизующего банка на весь срок аккредитива; непокрытый аккредитив означает, что банк-эмитент предоставляет право авизующему банку списывать требуемую сумму с его счета, находящего в авизующем банке;

· револьверные и не возобновляемые аккредитивы. Револьверный аккредитив является возобновляемым после его полного или частичного исполнения. Револьверный аккредитив может быть кумулятивным либо некумулятивным. Кумулятивным считается аккредитив, в соответствии с которым неиспользованные суммы текущего аккредитива могут быть добавлены к следующему аккредитиву. Некумулятивным считается аккредитив, по которому добавление неиспользованных в срок сумм не производится.10 Не возобновляемый аккредитив – это аккредитив, который прекращается после его исполнения;

· переводные и непереводные аккредитивы. Переводный (трансферабельный) аккредитив дает возможность получения с этого аккредитива денежных средств третьим лицам. Непереводный аккредитив может быть исполнен только бенефициару;

· обычные и резервные аккредитивы. Резервный аккредитив представляет собой обязательство банка выплатить определенную сумму бенефициару в возмещение убытков в случае неисполнения обязательства приказодателем аккредитива, т. е. является по существу банковской гарантией. В отношении резервных аккредитивов 11 декабря 1995 г. резолюцией 50/48 на 50-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН была принята Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.11 Конвенция регулирует выдачу резервного аккредитива, его изменение, платеж по аккредитиву, уступку права на получение денежных средств, прекращение права требовать платежа;

· аккредитивы с красной оговоркой и аккредитивы с зеленой оговоркой. Аккредитив с красной оговоркой разрешает производить авансовый платеж при предоставлении складской расписки или иного документа, не являющегося отгрузочным. При предоставлении отгрузочного документа он исполняется полностью. Аккредитив с зеленой оговоркой предусматривает возможность предоставления складских документов, выписанных на имя банка;

· подтвержденные и неподтвержденные аккредитивы. Подтвержденный аккредитив содержит гарантию исполнения по безотзывному аккредитиву, которая предоставляется авизующим или подтверждающим банком. Если в аккредитиве ничего не указано в отношении подтверждения, то он считается неподтвержденным.

Могут использоваться и другие виды аккредитивов, например, с немедленным платежом, с рассрочкой платежа, компенсационные и др.

3) Аккредитивные сделки регулируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 2007 года (UCP-600),12 которые действуют с 1 июля 2007 года. В Унифицированных правилах и обычаях 2007 года аккредитив рассматривается, как самостоятельный вид сделки. Аккредитив по своей природе является сделкой, обособленной от контракта купли-продажи или другого контракта, на котором он может быть основан. Банки ни в коей мере не связаны и не обязаны таким контрактом, даже если в аккредитиве имеется ссылка на него. Банк-эмитент должен пресекать любые попытки приказодателя аккредитива включить в качестве неотъемлемой части аккредитива копию основного контракта, проформу накладной и подобные документы.

Банки с клиентом заключают в случае открытия аккредитива договор – аккредитивную сделку, и, как правило, в нем указывают, что весь расчет по аккредитиву пойдет по унифицированным правилам МТП. Унифицированные правила прямо указывают на безотзывность аккредитива, отзывные аккредитивы не допускаются. В ГК РФ сказано, что в этом случае он считается отзывным. Что касается иных видов аккредитивов, то Унифицированные правила устанавливают виды аккредитивов в зависимости от срока платежа (по предъявлении, с рассрочкой, с акцептом тратт), а также устанавливают правила для переводного аккредитива, указывая, что переводный аккредитив означает, что он специально обозначен как «переводный». Переводный аккредитив может быть передан полностью или в части другому бенефициару по просьбе бенефициара. Аккредитив может быть переведен частями более чем одному второму бенефициару при условии, что разрешены частичные платежи или отправки. Переводный аккредитив не может быть переведен по просьбе второго бенефициара любому последующему бенефициару. Аккредитив выставляется в сумме, которая предусматривается контрактом. В контракте же указывается, в каком банке будет открыт аккредитивный счет. Очень часто стороны не соглашаются на то, чтобы это был один из их банков, то есть банк плательщика и банк получателя платежа, а, как правило, называют третий банк, в котором открывается этот аккредитивный счет. Это должен быть банк корреспондент, с которым имеются корреспондентские отношения. В UCP 600 количество статей сокращено до 39 в отличие от 49 в предыдущих правилах. Включены статьи, предусматривающие определения понятий. Понятие «разумный срок» для рассмотрения документов заменено на пять банковских дней. Предусмотрено новое положение о дисконтировании просроченных платежей по аккредитивам. Банкам предоставлено право принимать страховые документы с ограничительными условиями. UCP-600 разрешают частичное использование аккредитива или частичную отправку товаров. Они также содержат требования к транспортным и страховым документам. Может возникнуть вопрос о применении национального права к аккредитиву по вопросам, не урегулированными Унифицированными правилами.Зобов С. А. полагает, что при отсутствии выбора применимого права сторонами различные аккредитивные сделки (немного странно ведь кафедра считает, что это вроде как одна аккредитивная сделка, единая, либо я чего-то не понимаю) будут регулироваться различным правом. (вобщем хоть это и написано в УМК я не уверенна, поэтому об этом лучше не писать.) Например, к договору между приказодателем и банком-эмитентом применяется право банка-эмитента (комиссионера), к договору между банком-эмитентом и исполняющим банком, не подтвердившим аккредитив – право исполняющего банка (поверенного), к договору между банком-эмитентом и подтверждающим банком – право подтверждающего банка и т. д.13

Из лекций Талимончик: Унифицированные правила 2006 г применяются если стороны на них сослались в контракте. Они устанавливают автономность аккредитивной сделки. Банки не связаны условиями основного контракта даже если этот контракт приложен к инструкциям клиента. При противоречии приоритет имеют инструкции клиента. Товар не может поступать в распоряжение банка без согласия банка. Банки не участвуют в товарораспорядительных сделках. Надо сказать, что УП разрабатывали банки, поэтому большой объем занимают нормы об ограничении ответственности банко. Считается что банки не несут ответственности за форму полноту точность подлинность юридическую силу документов. Если поставщик представил документ авизующему банку, банк проверяет документ только по внешним признакам, на это дается 5 рабочих дней. Банки не несут ответственности за задержку и потерю в пути сообщений и документов. Банки не несут ответственность за переводы документов и оставляют за собой право передавать технические термины без перевода. Банки не несут ответственности за действия других банков, даже если сами привлекли их к участию в расчетных операциях. Банки не несут ответственность в случае форс-мажора. В правилах указаны документы, которые надо предоставить, транспортные документы дБ чистыми – в них нет замечаний грузополучателя или грузоотправителя, что груз принят к перевозке в надлежащем состоянии. Униф правила 2006 г. разрешили предоставлять ограничительные документы с ограничительными условиями по сумме, по рискам.

 

 

10. 42. Инкассо как средство международных расчетов:

― понятие и виды инкассо;

― сделка по инкассо;

― Унифицированные правила по инкассо.

1) Инкассовая форма расчетов широко используется в международном торговом обороте.

Инкассо означает операции, осуществляемые банками на основании полученных инструкций с финансовыми и (или) коммерческими документами, в целях получения платежа и (или) его акцепта, выдачи коммерческих документов против платежа и (или) против акцепта, выдачи документов на других условиях.

Различают чистое инкассо и документарное инкассо. Чистое инкассо означает, что доверителем предъявляются только финансовые документы (переводные векселя, простые векселя, чеки и другие, используемые для получения денежного платежа). Документарное инкассо означает, что доверитель должен предъявить в банк коммерческие и финансовые документы, или только коммерческие документы (счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы и другие, не являющиеся финансовыми документами). Продавцу более выгодно документарное инкассо, которое, хотя и не полностью устраняет финансовый риск, связанный с не выкупом «бумажного» пакета, но все же остается одной из достаточно надежных форм расчетов. Инкассирующий банк от имени и по поручению экспортера сохраняет фактический контроль над поставленным товаром до полного осуществления платежа импортером. Это является несомненным преимуществом инкассо перед расчетами с помощью банковского перевода. Кроме того, в случае неоплаты или неакцепта инкассирующее кредитное учреждение при наличии соответствующих инструкций от экспортера может организовать хранение, страхование и даже перепродажу товара либо ввести штрафные санкции для покупателя.17

2)Расчет по инкассо означает, что сторона контракта, имеющая право на получение платежа, поручает банку передать плательщику через его банк документы, являющиеся основанием для получения этого платежа, и инкассовое поручение. Инкассо представляет собой сделку поручения, которая обособлена от внешнеэкономического контракта. Сторонами в инкассовой сделке являются:

· доверитель – сторона, которая поручает банку обработку инкассо;

· банк-ремитент – это банк, которому доверитель поручил обработку инкассо;

· инкассирующий банк – это любой банк, который участвует в процессе обработки инкассо, но не является банком - ремитентом;

· представляющий банк – это тот банк, который делает представление плательщика. По сути дела, представляющий банк – это банк плательщика;

· плательщик – лицо, со счета которого должны быть сняты соответствующие суммы.

Банки в инкассовой операции действуют исключительно по поручению и по инструкции, которая им дается. Эта операция начинается с предоставления доверителем банку-ремитенту согласованных с плательщиком документов и инкассового поручения. Другими словами, Все документы, посылаемые на инкассо, должны сопровождаться инкассовым поручением, указывающим, что инкассо подчиняется Унифицированным правилам, и содержащим полные и точные инструкции.

В инкассовом поручении должна содержаться определенная информация: (это не обязательно учить!)

· реквизиты всех банков, которые участвуют в этой инкассовой операции;

· реквизиты плательщика;

· сумма и валюта, которые должны быть инкассированы;

· список прилагаемых документов;

· условия, на которых должен быть получен платеж и/или акцепт;

· комиссия, которая подлежит взысканию с плательщика;

· проценты, если они подлежат исчислению;

· метод платежа и форма извещения о платеже;

· инструкция на случай неплатежа, неакцепта и/или несоответствия с другими инструкциями

Приняв документы и инструкцию, банк-ремитент направляет эти документы и инструкцию представляющему банку или инкассирующему банку. Банки не несут ответственности за платеж и за проверку принятых на инкассо документов. Банк сообщает плательщику о получении документов и об условиях их передачи. Документы передаются плательщику только в случае платежа или акцепта переводного векселя. При расчетах по инкассо допускаются частичные платежи: по чистым инкассо частичные платежи могут быть приняты, если они разрешены законодательством государства места платежа; по документарным инкассо частичные платежи допускаются, если в инкассовом поручении на это имеется специальное разрешение. Инкассовое поручение исполняется в валюте, указанной в инкассовом поручении.

3)Договорного регулирования данная форма расчетов не имеет. Практика проведения расчетов по инкассо была систематизирована Международной торговой палатой, которая издала Унифицированные правила по инкассо. Последняя редакция этого документа была принята в 1995 году (вступила в силу с 1 января 1996 года). Унифицированные правила рассматриваются в качестве обычаев делового оборота.15 В научной юридической литературе существует и иной подход: по мнению Суханова Е. А., правила Международной торговой палаты представляют собой неофициальную систематизацию торговых обыкновений (но не обычаев), приобретающих юридическое значение лишь для конкретного контракта в случае ссылки на них контрагентов.16 Данные правила применяются ко всем инкассо, если они включены в текст инкассового поручения, и являются обязательными для всех участвующих сторон, если специально не оговорено иное и не противоречит положениям национального законодательства и (или) правилам, носящим обязательный характер. http://www.eiir.ru/books/4astnoe_pravo.pdf Что конкретно в этих правилах есть интересного я не нашла.

 

 

11. 43. Роль Парижской конвенции 1883 г. в охране промышленной собственности:

― специфика объектов охраны;

― правило конвенционного приоритета;

― правило выставочного приоритета.

http://www.alppp.ru/law/grazhdanskoe-pravo/mezhdunarodnoe-chastnoe-pravo/12/parizhskaja-konvencija-po-ohrane-promyshlennoj-sobstvennosti.pdf

 

1)По Конвенции 1883 года Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные

наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции. При этом Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты

промышленного или природного происхождения, как например: вино, зерно, табачный лист, фрукты,

скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука. К патентам на изобретения относятся различные виды промышленных патентов, признаваемых законодательством стран Союза, как например: ввозные патенты, патенты на усовершенствование, дополнительные патенты и свидетельства и т.п.

По УМК кратко: Международная охрана промышленной собственности осуществляется путем заключения международных договоров в этой области. Самый старый из них – это Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г.23 Конвенция много раз пересматривалась и в настоящее время действует в редакции 1967 г.</quest6<>Данный документ имеет целью установление единых правил при осуществлении зарубежного патентования. Таких правил было закреплено несколько.Во-первых, Парижская конвенция предусмотрела, что в области патентного права действует национальный режим, т. е. собственные граждане и иностранцы уравниваются в патентных правах на территории данного государства. Конвенция дала перечень объектов промышленной собственности. К ним относятся изобретения, полезные модели,промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и наименования места происхождения товаров, а также пресечение недобросовестной конкуренции. Во-вторых, было установлено правило конвенционного приоритета. Оно заключается в том, что при подаче одновременно двух заявок на одно изобретение приоритетом обладает изобретатель, который первым подал заявку в свое национальное ведомство. Срок действия конвенционного приоритета – один год. Для промышленных образцов и товарных знаков срок конвенционного приоритета короче – 6 месяцев. В-третьих, в Парижской конвенции было закреплено правило выставочного приоритета: в случае экспонирования какого-то нового товара, нового промышленного образца или иного объекта на международной выставке изобретатель пользуется первоочередным правом на получение охранного документа в других государствах. Срок выставочного приоритета – шесть месяцев. В-четвертых, в рассматриваемом документе было зафиксировано правило о недобросовестной конкуренции. Имеется в виду, что патент не должен использоваться только для того, чтобы помешать третьим лицам пользоваться данным изобретением или контролировать какой-либо продукции. Конвенция предусматривает, что если в течение трех лет держатель патента не продает соответствующий товар и не организует производство на территории, где он получил патент, то его предупреждают, и если в течение года, он не предпримет необходимых шагов по реализации патента, то его патент аннулируется. Парижская конвенция не создала единого патента и, более того, она не создала такой системы зарубежного патентования, которая облегчила бы изобретателям процесс получения охранных документов за рубежом.

По лекциям Бахина: Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. СССР участвует с 1967 г. Участвуют 173 государства. Участники образуют международный союз по охране промышленной собственности. Но конвенция не создала единого патента. То есть получив патент в одном государстве вам и будет гарантирована защита там. А в других государствах можно использовать изобретение (и иные объекты охраны Конвенции) без разрешения. Объект охраны – изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, указания мест происхождения или наименования мест происхождения товаров, пресечение недобросовестной конкуренции. Патент на изобретение включат все виды охранных документов.

Самое главное –конвенция установила национальный режим охраны промышленной собственности для граждан и ЮЛ. То есть к лицу, которе желает получить охранный документ будут предъявляться те же требования что и к отечественному лицу. А если он уже получил охренный документ ему будут принадлежать те же права и в том же объеме что и отечественному лицу. Если далее государство расширяет охрану промышленной собственности то это распространяется и на иностранных лиц. К гражданам стран участниц приравниваются граждане стран не участвующих в конвенции которые имеют на территории государства участников место жительства или «действительные и серьезные промышленные предприятия». То есть лицо может создать предприятие только для видимости чтобы подпасть под действие конвенции. Государство может проверить является ли предприятие действительным и серьезным. Конвенция не устанавливает на это ограничение. В конвенции - не зависимость патентов на одно и то же изобретение на территории разных стран. Существенно облегчено получение патента – правило приоритета ст. 4.а – лицо, которое надлежащим образом оформленную заявку на получение патента в одном гос-ве пользуется приоритетом на подачу заявки на территории другого государства. Срок права приоритета ограничен. Важный элемент заявки на получение патента – дата ее подачи. Если в течение установленного срока лицо не воспользовалось правом приоритета, то оно аннулируется. Далее правило конвенционного приоритета – если 2 заявки поданы одновременно то патент выдается тому, кто первый подал заявку в национальное агентство. Если изобретение выставлено на выставку, то в течение 6 месяцев ему принадлежит приоритет на получение патента. Пресечение недобросовестной конкуренции – пресечение злоупотреблений… Патент не должен мешать использовать его 3 им лицам. Это значит и сам не гам и другим не дам. В течение 3 лет (по конвенции) обладатель патента должен либо сам начать производить продукцию на основе патента либо дать кому то лицензию. Потом предупреждают и дает еще год, а потом может быть выдана принудительная лицензия либо патент может быть аннулирован. Но по нынешним меркам 4 года – это огромный срок. Многие говорят что это тормоз для нынешнего развития.

 

2) Конвенционный приоритет - правило, согласно которому лицо, подавшее заявку (правильно оформленную, то есть в соответствии с законодательством той страны, где она первоначально подается) в одной стране-участнице Парижской конвенции по охране промышленной собственности, обладает во всех других странах приоритетом в течение 12 месяцев (для изобретения) или 6 месяцев (для товарного знака), исчисляемых с момента подачи заявки в первой стране. При этом важное значение имеет дата, на которую устанавливается новизна объекта патентного права; Такой порядок возник в связи с повсеместным предъявлением к изобретениям (а тж. к полезным моделям, промышленным образцам и торговым знакам) требований новизны (иначе бы получилось, что изобретение по последующим заявкам не могло бы признаваться новым). Право конвенционного приоритета признается за лицом, подавшим первоначальную заявку. Ст. 4 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. предусматривает льготное правило для облегчения патентования в странах-участницах на дату подачи первоначальной заявки на патент на изобретение, полезный образец или товарный знак в одной из этих стран (а не на реальную дату подачи заявки в других странах-участницах). Конвенционный приоритет по Парижской конвенции действует лишь в течение 12-месячного срока со дня подачи первоначальной заявки на патент на изобретение и 6-месячного срока со дня подачи заявки на патент на полезный образец или товарный знак. Главное условие предоставления конвенционного приоритета - правильное оформление первоначальной заявки в соответствии с внутренним законодательством страны, где заявка первоначально подается.

По другому источнику – не так коряво. Важнейшее преимущество, которое предоставляется странам-участницам Конвенции - право приоритета (конвенционный приоритет). Оно предусматривает, что любой заявитель или его правопреемник, подавший правильно оформленную заявку на патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец или товарный знак в одной стране, может в течение определенного срока истребовать охрану во всех остальных странах-участницах с сохранением приоритета первой заявки. Для патентов на изобретения и полезные модели этот срок равен 12 месяцам со дня подачи первоначальной заявки, для промышленных образцов и товарных знаков - 6 мес. Правило о конвенционном приоритете позволяет заявителю оформить заявочную документацию для подачи ее в патентные ведомства стран-участниц без опасения в течение установленного срока утратить новизну предмета заявки, так как любые действия, совершаемые в период между датами подачи первой и более поздних заявок в пределах оговоренного срока, не лишают заявителя права на получение охранного документа по более поздней заявке.Отказ или изъятие первой заявки не являются препятствием для истребования по ней льготного конвенционнго приоритета. Согласно конвенции первая и последующие заявки могут быть поданы разными лицами, однако, совпадение предмета первой и последующих заявок обязательно.

 

3) Временная охрана объектов, экспонируемых на международных выставках (основное выделено!!!)

В целях сохранения новизны страны-участницы в соответствии со своим законодательством предоставляют временную охрану изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам, а также товарным знакам для продуктов, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из этих стран. Временная охрана перечисленных объектов может осуществляться национальными законодательствами различными способами: в одних странах она обеспечивается установлением льготы по приоритету, в других - льготы по новизне. (В большинстве промышленно развитых стран действует льгота по новизне).

Выставочные мероприятия, как правило, преследуют цели ознакомления потенциальных потребителей с новeйшими образцами продукции, передовыми технологиями, их качественными характеристиками и конкурентными преимуществами, а также их продвижение на внутренних и внешних рынках. Это своеобразное тестирование технических достижений на жизнеспособность и потенциальную практическую применимость, поэтому данная функция выставочной деятельности является исключительно важной. В то же время выставки являются одним из самых эффективных видов рекламирования продукции.

Следует иметь в виду, что, в случае если выставляемым экспонатам не обеспечивается правовая защита путем их патентования, раскрытие сущности изобретения создает реальную возможность его несанкционированного использования, а также может опорочить новизну и создать, таким образом, дополнительные помехи при последующей подаче заявки на патентование. Это связано с тем, что одним из важных оснований и непременных условий предоставления патентной защиты является констатация новизны изобретения и установление его приоритета, который может быть опорочен предварительным раскрытием сущности изобретения, в том числе самим изобретателем, заявителем или другим лицом, получившим от них соответствующую информацию.

В этом контексте возникает закономерный вопрос о том, почему авторы не патентуют свои изобретения до участия в выставочных демонстрациях, чтобы обезопасить себя от рисков, связанных с раскрытием сущности новшеств. Ответ на этот вопрос вытекает из заложенных в выставочных мероприятиях возможностях определения рыночного потенциала изобретений, поиска партнеров или лицензиатов, а также промышленных возможностей по их освоению, определению затрат, необходимых для внедрения, являющихся основой для принятия грамотных решений относительно целесообразности патентования, связанного в конечном счете с определенными затратами финансовых средств и соответствующими рисками. Для проведения всей этой огромной работы, которая по значимости не уступает самому процессу разработки изобретения, безусловно, необходим определенный срок, в течение которого целесообразно предоставление временной защиты его новизны.

Проблема предоставления подобной защиты для незапатентованных выставочных экспонатов имеет длительную историю. Oна возникла задолго до формирования международной системы правовой защиты объектов промышленной собственности. Впервые в наиболее явном виде она проявилась в преддверии международной выставки изобретений в Вене в 1873 году, когда многие участники отказывались выставлять свои изобретения из опасений, связанных с разглашением их новизны в условиях всеобщей транспарентности, характерной для выставочной деятельности. Тогда решение было найдено на основе принятия специального закона Австро-Венгерской империи, предоставившего временную охрану участвовавших в выставке изобретений. Однако необходим был другой, более универсальный и одновременно простой способ решения данной проблемы, поиски которого затянулись на достаточно длительный период.

Отправной точкой правового регулирования проблемы обеспечения временной юридической защиты новизны выставляемых экспонатов служат положения предусмотренные статьи 11 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г., в соответствии с которыми страны-участницы обязаны предоставлять временную охрану патентоспособным изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам, а также товарным знакам, используемым для продуктов, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из этих стран. При этом следует отметить, что первоначальная редакция данной статьи осталась неизменной с момента принятия до настоящего времени, а основная функция по обеспечению защитных мер была возложена на национальные законодательные акты, и в первую очередь, на законодательство в сфере промышленной собственности.

Обеспечение адекватного решения указанных проблем во многих развитых европейских странах в течение достаточно длительного времени осуществлялось на основе так называемого выставочного приоритета. Его сущность заключается в том, что для представленных в качестве выставочных экспонатов незарегистрированных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и товарных знаков в течение определенного времени сохраняется приоритет по новизне, при условии последующей подаче заявления о предоставлении защиты в течение 6 месяцев со дня начала выставочного показа. В течение этого периода предоставляется возможность проведения маркетинговых и других исследований потенциальных рыночных возможностей выставленных новшеств и окончательного решения вопроса о целесообразности и географии патентования.

Более того, предоставление выставочного приоритета позволяет осуществлять коммерциализацию разработок, изобретений и других объектов промышленной собственности до их регистрации и оформления соответствующих прав. Конечно, в данном случае присутствуют определенные риски, связанные, прежде всего, с возможным отказом в предоставлении патентной защиты, однако опытные эксперты могут с достаточно высокой степенью достоверности оценить вероятную патентоспособность разработок.

Целесообразность использования выставочного приоритета состоит в особенностях присвоения нематериальных благ, каковыми являются объекты интеллектуальной собственности, а также в специфичности инновационного рынка (уникальность рыночных предложений, высокие риски, отсутствие рыночных сетей, особенности ценообразования) и низкой степени товарности запатентованных изобретений. Следует также отметить высокую эффективность демонстрационных продвижений инновационных разработок, а также тот факт, что высокие патентные пошлины, в случае практической неприменимости соответствующих разработок, могут оказаться обременительными.

Предоставление выставочного приоритета носит временный характер. Основными условиями его предоставления являются:

проведение выставки в одной из стран Союза промышленной собственности;

документальное подтверждение заявителем участия в выставке в установленной форме;

наличие статуса официальной или официально признанной международной выставки;


Дата добавления: 2015-04-18; просмотров: 16; Нарушение авторских прав







lektsii.com - Лекции.Ком - 2014-2021 год. (0.081 сек.) Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав
Главная страница Случайная страница Контакты