Глава 5. СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ ПО СОБИРАНИЮ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ 2 страница

Осмотр предметов и документов является самостоятельным видом следственного действия, если осуществляется не на месте происшествия, а особо. В противном случае их осмотр является составной частью осмотра места происшествия, местности или помещения (помещений).

В зависимости от конкретных обстоятельств уголовного дела осмотрены могут быть самые разнообразные предметы независимо от их размеров, сложностей строения, назначения, места нахождения и других обстоятельств (от затонувшего крейсера и угнанного авиалайнера до нижнего белья потерпевшей от изнасилования и окурка сигареты с характерным прикусом). Причем, хотя в законе говорится только о предметах, т.е. объектах неодушевленных, не исключен осмотр и живых существ (например, породистого животного с клеймом (тавром), ошейником и т.п.).

Необходимость в осмотре документов (бухгалтерских) возникает, в частности, в связи с указанием на них в акте ревизии, когда требуется решить вопрос о выемке. Такой осмотр иногда предшествует выемке, иные документы отбираются и изымаются, а иногда наоборот: сначала изымаются целые тома документов, а затем уже в следственном кабинете производится их осмотр: нужные документы приобщаются к делу, а остальные возвращаются по принадлежности.

Предметы и документы могут подвергаться осмотру вне связи с осмотром происшествия и в тех случаях, когда они представлены в качестве источников доказательств различными участниками уголовного процесса в порядке, предусмотренном ст. 86 УПК РФ. Предметы и документы, обнаруженные при обыске или выемке, осмотре места происшествия, осматриваются на месте производства соответствующего следственного действия, если для этого не требуется продолжительного времени и имеются надлежащие условия; результаты осмотра фиксируются в протоколе указанного следственного действия. Если осмотр предметов и документов, обнаруженных при обыске, выемке и осмотре места происшествия, требует продолжительного времени или для него отсутствуют надлежащие условия, он производится по месту производства следствия.

Осмотр жилища принципиально отличается от других разновидностей следственного осмотра тем, что при отсутствии согласия проживающих в нем лиц он производится только по решению суда (п. 4 ч. 2 ст. 29 УПК РФ). Это обстоятельство, наряду с общностью целей - обнаружение материальных (вещественных, документальных) носителей доказательственной информации, - придает осмотру жилища значительное сходство с обыском в жилище. Коренное отличие между ними заключается в том, что осмотр не предполагает поиска; в процессе осмотра не может производиться принудительного вскрытия хранилищ, отыскания и изучения документации, дневников и писем, а также скрытых предметов. Как и всякий следственный осмотр, данное процессуальное действие заключается в наблюдении и фиксации всего имеющего значение для дела, что доступно зрению безо всякого поиска. Типичен осмотр жилища при обнаружении в нем трупа; здесь наблюдается и фиксируется все, что имеет связь с фактом смерти. При осмотре жилища в связи с признаками проникновения в него в целях кражи, грабежа, разбоя изучению подлежит только имеющее отношение именно к этому преступлению (следы взлома, борьбы, применения оружия и т.д.); исследование всего жилища в подобных ситуациях выходит за рамки задач и компетенции следователя.

Осмотр в жилище производится, как правило, в связи с вызовом милиции по случаю совершенного в нем (жилище) преступления, т.е. при само собой разумеющемся согласии проживающих в нем лиц. В противоположных ситуациях, когда такое согласие отсутствует и тем более предполагается возражение, выезд для следственного осмотра в жилище лишается практического смысла. Раз ситуация конфликтна, решать ее нужно посредством производства обыска, предполагающего и широкий поиск, и возможность применения принуждения, и возможность производства следственного действия (в случаях, не терпящих отлагательства) без судебного решения.

Осмотр трупа (ст. 178 УПК РФ) является самостоятельным видом следственного осмотра, если производится не на месте происшествия, а в морге или другом месте. Если же осмотр трупа производится на месте происшествия, то он является составной частью осмотра места происшествия. В силу прямого указания закона осмотр трупа производится в присутствии понятых и с участием врача - специалиста в области судебной медицины, а если таковой отсутствует, то патологоанатома, хирурга или иного врача. При необходимости для осмотра трупа, кроме врача, привлекаются и другие специалисты. Участие в осмотре трупа специалиста в области судебной медицины не может заменить судебно-медицинскую экспертизу, поскольку приложения специальных знаний при осмотре и экспертном исследовании существенно различны. Осмотр трупа не предполагает его вскрытия; следственное действие ограничено наружным визуальным изучением тела покойного, одежды, обуви и других предметов, обнаруженных на нем и при нем.

В случае необходимости извлечения трупа из места захоронения следователь выносит постановление об эксгумации и уведомляет об этом близких родственников или родственников покойного. Постановление обязательно для администрации соответствующего места захоронения. В случае если близкие родственники или родственники покойного возражают против эксгумации, разрешение на ее проведение выдается судом (ч. 3 ст. 178 УПК РФ). Извлечение трупа из места захоронения (эксгумация) производится в присутствии следователя, понятых и врача - специалиста в области судебной медицины, а при необходимости - в присутствии специалистов другого профиля. Осмотр эксгумированного трупа не исключает производства судебно-медицинской экспертизы. Кроме того, целями эксгумации могут быть опознание трупа и получение образцов для сравнительного исследования, необходимых эксперту. После производства необходимых следственных действий труп должен быть захоронен тем же, кем он был эксгумирован. Захоронение находится за рамками уголовно-процессуальных отношений. Расходы, связанные с эксгумацией и захоронением трупа, несет правоохранительный орган государства, на службе в котором находится должностное лицо, производящее расследование по данному уголовному делу и принявшее решение об эксгумации за счет средств, выделенных на цели расследования преступлений. Они могут быть отнесены к судебным издержкам в виде "иных расходов, понесенных при производстве по данному делу" (п. 9 ч. 2 ст. 131 УПК РФ), и взысканы с осужденного (ч. 1 ст. 132 УПК РФ).

В протоколе следственного осмотра описываются все действия следователя и все обнаруженное в результате визуального наблюдения в той последовательности, в которой это происходило в действительности. Поскольку во время осмотра нельзя точно знать, что из обнаруженных обстоятельств в дальнейшем окажется существенным и что несущественным, в протоколе целесообразно фиксировать все, что хотя бы предположительно может иметь значение для дела, помня, что лучше зафиксировать несущественное обстоятельство, чем упустить важное, существенное. В протоколе перечисляется и описывается все изъятое при осмотре (ст. 182 УПК РФ). Все обнаруженное должно быть протокольно зафиксировано без комментариев. Недопустимы рассуждения о доказательственной ценности тех или иных следов, предположения о происхождении, версии. В этом протоколе не место и комментариям участников осмотра по поводу значения обнаруженного при осмотре. Если при осмотре применялись технические средства обнаружения и фиксации обнаруженного либо были изготовлены слепки и оттиски следов, то в протоколе перечисляются и сами технические средства, которые применялись при осмотре, и их характеристики, а также условия, порядок и результат применения. В заключительной части протокола перечисляется и описывается все изъятое при осмотре, указывается способ изъятия и упаковки изъятого.

Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в осмотре, причем им должно быть разъяснено право делать замечания, подлежащие занесению в протокол, он подписывается следователем, понятыми и другими лицами, участвовавшими в производстве следственного действия. К протоколу могут быть приложены фотографические негативы и снимки, видеозапись, планы, схемы и оттиски следов, о чем в протоколе делается соответствующая отметка.

5.4. ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ

По смыслу ст. 179 УПК РФ освидетельствование представляет собой наружный осмотр тела человека для обнаружения на нем особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производства судебной экспертизы. Освидетельствованию может быть подвергнут независимо от его согласия подозреваемый, обвиняемый и потерпевший, а свидетель по общему правилу - только с его согласия. Исключение составляют случаи, когда данное следственное действие необходимо, чтобы проверить достоверность свидетельских показаний. Последнее, по всей вероятности, как раз и касается случаев, когда освидетельствование производится для выявления состояния опьянения (ч. 1 ст. 179 УПК РФ).

Освидетельствование содержательно близко к осмотру и отличается от него лишь тем, что предмет освидетельствования - тело живого человека. Отсюда и различия в процедуре производства обоих следственных действий. Так, если для производства осмотра не требуется вынесения постановления (за исключением эксгумации), то о производстве освидетельствования вынесение постановления обязательно, что призвано служить процессуальной гарантией обоснованности производства данного следственного действия, поскольку оно по своему характеру является принудительным и сопряжено с ущемлением права личности на неприкосновенность.

Освидетельствование не предполагает ни осмотра, ни тем более изъятия личных вещей, находящихся, скажем, в карманах одежды, чемодане, портфеле, рюкзаке или сумке, принадлежащих освидетельствуемому. Такой осмотр (исследование, поиск) с изъятием - главный признак содержания другого следственного действия - личного обыска, для производства которого по общем правилу требуется судебное решение. Если у следователя возникает необходимость в осмотре предмета или предметов одежды освидетельствуемого (например, для обнаружения на них порезов или иных повреждений, а чаще всего для экспертно-травматологического исследования), эти предметы могут быть изъяты по правилам выемки (ст. 183 УПК РФ).

В результате освидетельствования может быть выявлено и зафиксировано наличие: родимых пятен, татуировок, послеоперационных рубцов, огрубелости рук, ушибов, мозолей, ссадин <1> и шрамов, а также: следов красителей, образовавшихся на руках в результате применения так называемых химических ловушек, которые используются как защитные средства и как специальные средства при проведении оперативно-розыскных мероприятий, повреждение ногтей, повреждение и отсутствие отдельных частей тела (ушных раковин, пальцев) и т.д. Представляется, что ни свежие раны, ни проявления какой-либо болезни человека (например, нарывы) независимо от их тяжести и места расположения не могут быть объектом изучения при освидетельствовании, это компетенция не юриста, а медика, врача. Ни следователь, ни дознаватель, ни дежурный по органу внутренних дел как должностное лицо, в чьих руках в определенный период (например, в ночные часы) по прямому распоряжению руководителя органа может сосредоточиться власть органа дознания и к которому прежде всего обращаются пострадавшие от уличного и квартирного насилия, не вправе, скажем, изучать полость рта и пересчитывать уцелевшие и выбитые зубы потерпевшего, например, от разбойного нападения.

--------------------------------

<1> Пример: синяки и ссадины на правом предплечье - признак применения освидетельствуемым огнестрельного оружия, приклад которого способен оставить указанные следы на теле человека при отдаче от выстрела.

При обращении граждан в милицию с телесными повреждениями преступного происхождения действует устоявшееся в многолетней практике правило, согласно которому правоохранительный орган "по горячим следам" направляет потерпевшего со своим письменным предписанием в лечебное учреждение для медицинского освидетельствования, по результатам которого составляется обычный врачебный документ со специальным описанием телесного повреждения и предварительным диагнозом. Медицинское освидетельствование - действие внепроцессуальное, следственным действием в смысле ст. 179 УПК РФ оно не является. Экспертизой медицинское освидетельствование тоже не является.

Врачебный документ, о котором идет речь, тем не менее, как правило, имеет важное ориентирующее значение: он позволяет юристу грамотно решить вопрос о возбуждении уголовного дела, если оно еще не возбуждено, и выбрать верное направление расследования по нему, когда таковое уже возбуждено. В следственном производстве подобные письменные материалы относятся к источникам доказательств в виде иных документов (ст. 84 УПК РФ), а содержащиеся в них фактические данные и выводы, как правило, проверяются путем производства судебно-медицинской экспертизы.

Эта практика имеет ведомственную нормативно-документальную основу. Правилами проведения судебно-медицинской экспертизы (согласованы с Генеральной прокуратурой РФ, Верховным Судом РФ и МВД России, утверждены Приказом Министра здравоохранения РФ от 10 декабря 1996 г. N 407) предусмотрено, что наряду с производством экспертизы при наличии письменного поручения органов прокуратуры, МВД и суда может производиться судебно-медицинское освидетельствование, которое оформляется актом, отражающим повреждения, их характер, локализацию и свойства, а также тяжесть причиненного вреда здоровью (п. 3, 4 и 10).

Указанные совершенно необходимые безотлагательные действия при любых обстоятельствах являются внепроцессуальным назначением правоохранительным органом медицинского обследования и диагностирования, подобно тому как назначаются документальная проверка или ревизия, которые тоже не являются следственными действиями. Поэтому судебным оно поименовано напрасно. А согласно приложению N 1 к вышеназванному Приказу Минздрава России под названием "Правила судебно-медицинской экспертизы трупа", которые также согласованы с указанными ведомствами, наряду с судебно-медицинской экспертизой трупа по письменному предложению правоохранительного органа еще до возбуждения уголовного дела может проводиться патолого-анатомическое исследование трупа в целях установления причин смерти. Результаты такого исследования оформляются актом судебно-медицинского исследования трупа (пп. 1 и 8.1.2).

Очевидную проблему заключает в себе содержащееся в законе (ч. 1 ст. 179 УПК РФ) указание на то, что освидетельствование может производиться для выявления состояния опьянения. Внешним осмотром тела человека этой цели достичь невозможно. Состояние опьянения, даже если иметь в виду опьянение только алкогольное и не принимать в расчет опьянение наркотическое, - сложнейшее состояние человеческого организма, имеющее психический аспект. Все вопросы, связанные с этим, - специальные медицинские вопросы; возлагать их решение на юриста, т.е. на должностное лицо, производящее расследование путем внешнего осмотра тела человека, бессмысленно.

К числу процессуальных гарантий прав, чести и достоинства освидетельствуемого лица относятся следующие правила: освидетельствование, когда оно сопровождается обнажением лица, производится в присутствии понятых одного пола с освидетельствуемым и в отсутствие следователя, если он является лицом одного пола с освидетельствуемым. Такое освидетельствование производится врачом с последующим составлением протокола следователем. Фотографирование, видеозапись и киносъемка при освидетельствовании допускаются только с согласия освидетельствуемого лица (ч. 4 и 5 ст. 179 УПК РФ). По результатам освидетельствования составляется протокол, к которому предъявляются те же требования, что и к протоколу следственного осмотра.

5.5. СЛЕДСТВЕННЫЙ ЭКСПЕРИМЕНТ

Следственный эксперимент (ст. 181 УПК РФ) - процессуальное опытное действие, которое производится в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события. В ходе следственного эксперимента проверяется возможность восприятия каких-либо фактов определенным лицом, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляются последовательность происшедшего события и механизм образования следов. Иначе говоря, сущность следственного эксперимента состоит в производстве лицом, производящим расследование, опытных действий, направленных на установление возможности существования в прошлом событий, явлений, имеющих значение для дела. Обязательной предпосылкой успешности следственного эксперимента и достоверности результатов является его производство в условиях, максимально приближенных к тем, в которых в прошлом совершалось действие или произошло событие, возможность существования которого проверяется. Поэтому, прежде чем предпринимать действия, необходимо воспроизвести (реконструировать) обстановку, в которой они будут производиться.

По одному из уголовных дел, рассмотренных в порядке надзора, Верховный Суд РФ признал недостоверными результаты следственного эксперимента, который производился в целях проверки возможности свидетеля слышать разговор двух людей, потому что подлинная обстановка, в которой этот разговор происходил (многолюдная вечеринка с громкой музыкой), экспериментально не воспроизводилась <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 октября 2003 г. по делу П. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. N 7. С. 14, 15.

Следственный эксперимент дает возможность проверить фактические данные, полученные в результате допросов обвиняемых, потерпевших, подозреваемых, свидетелей, предъявления для опознания, осмотра места происшествия и путем производства иных следственных действий, а также подтвердить или опровергнуть следственные версии. При этом не исключено, что могут быть получены и новые фактические данные, подтверждающие или опровергающие ранее полученные доказательства.

Совершаемые при производстве следственного эксперимента опыты носят обыденный характер; это не экспериментальные исследования, проводимые при экспертизе, которые требуют специальных, в том числе научных, познаний. Типичными разновидностями следственного эксперимента являются опыты с целью установить, мог ли свидетель или потерпевший видеть или слышать то, о чем он показал на допросе, и таким путем проверить его показания. Другим распространенным видом данного следственного действия являются опыты с целью проверить возможность проникновения в какое-либо помещение определенным способом (например, через окно) либо возможность поместить в определенной емкости какое-то количество вещей, преодолеть определенное расстояние за определенное время и т.д. Следственные эксперименты проводятся также в целях проверки показаний обвиняемого, подозреваемого о его способности выполнить определенную работу (например, изготовить поддельные денежные купюры), а также объективной возможности наступления какого-либо события (например, пригодности оружия или боеприпасов к использованию по назначению). Принудительный следственный эксперимент немыслим, поэтому для производства данного действия вынесения мотивированного постановления не требуется, за исключением случаев, когда эксперимент создает препятствия работе предприятия, транспорта и т.п. В подобных случаях следователь, обосновав свое решение о производстве эксперимента в специальном постановлении, может или отдельным пунктом резолютивной части данного постановления, или же в особом препроводительном письме предписать соответствующему должностному лицу принять определенные меры для обеспечения условий производства следственных действий, например приостановить автомобильное движение на отдельном участке дороги в определенное время и на определенный срок, приостановить производство или торговлю, освободив на короткий срок определенное помещение, предоставить на определенное время такие-то объекты и т.п.

Следственный эксперимент производится при обязательном присутствии понятых, которых должно быть не менее двух. В зависимости от особенностей производимых опытных действий количество понятых может быть и более двух. В случае необходимости в производстве следственного эксперимента могут участвовать подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель. Следователь, дознаватель вправе вызвать для участия в производстве следственного эксперимента и специалиста. Так же как и при производстве других следственных действий, специалист, участвующий в производстве следственного эксперимента, экспертом не является и экспертных исследований не производит.

Следственный эксперимент - сложное, трудоемкое действие, подчас требующее помощи значительного числа лиц (помимо понятых). Эти лица в ходе производства опытов выполняют различные действия - подают сигналы, фиксируют скорость, время, управляют автомашиной или выступают в роли так называемых статистов. Опытные действия, производимые в ходе следственного эксперимента, должны протекать в условиях, максимально приближенных к тем, при которых ранее происходило определенное действие, событие. Производство следственного эксперимента допускается при условии, что при этом не унижаются достоинство и честь участвующих в нем лиц и окружающих и не создается опасности для их жизни. О производстве следственного эксперимента составляется протокол, к которому в необходимых случаях прилагаются фотоснимки, видеозапись, планы, схемы и т.д.

5.6. ОБЫСК

Основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте (доме, квартире, гараже, комнате общежития или гостиницы, на рабочем месте или на территории земельного участка) или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Обыск может производиться также в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов, похищенных людей и заложников. Поскольку закон, формулируя основания производства обыска, указывает на наличие достаточных данных, а не доказательств (такая формулировка применялась и в ст. 168 УПК РСФСР 1960 г.), в практике прошлых лет сложилось мнение, что здесь имеются в виду не только сведения, имеющиеся в уголовном деле, но и оперативно-розыскная информация. Отрицать полностью значение такой информации при принятии решения о производстве данного следственного действия не приходится, однако только в том случае, если она носит дополнительный, вспомогательный характер. На основании одних только "голых" данных, полученных в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, принимать решение о производстве обыска, связанного с вторжением в жилище против воли проживающих в нем лиц, было бы столь же неправильно, как и решать на подобных основаниях вопрос, например, об аресте. Сказанное относится прежде всего, конечно, к обыску в жилище, для чего по общему правилу требуется судебное решение, а значит, следственные материалы, которые могут и должны быть представлены федеральному судье.

На практике именно так чаще всего и бывает. То, что у подозреваемого или обвиняемого необходим обыск, как правило, явствует из материалов следственного производства, логически вытекает из доказательств, его изобличающих. Но на вопросы - где именно и что необходимо искать, где находится подлежащее изъятию, что нужно предусмотреть, чтобы обыск не сорвался или не оказался безрезультатным, - при хорошо отлаженном взаимодействии следствия и сыска должны ответить сведения, полученные в результате проведения негласных оперативно-розыскных мероприятий. Не случайно ведомственные документы особо ориентируют оперативных работников, представляя следователю результаты оперативно-розыскной деятельности, указывать сведения о местонахождении следов преступления, документов и предметов, которые могут стать вещественными доказательствами <1>.

--------------------------------

<1> См.: Инструкция о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд от 17 апреля 2007 г. (п. 17) // РГ. 2007. 16 мая.

Чаще всего обыск необходим у подозреваемого, обвиняемого, но он может производиться и у любого другого лица, в том числе вообще не занимающего процессуального положения в данном деле, и даже у потерпевшего. Не исключен и повторный обыск у одного и того же лица, однако в этом случае он носит чрезвычайный характер и необходимость в нем должна быть убедительно мотивирована.

Обыск проводится на основании постановления следователя, а обыск в жилище, т.е. в помещении, используемом для постоянного или временного проживания (п. 10 ст. 5 УПК РФ), - на основании судебного решения, которое принимается по ходатайству следователя в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ. На всех других объектах, в том числе в служебных помещениях, занимаемых учреждениями и организациями (офисах), а также в производственных, торговых и складских помещениях, на земельных участках достаточным формальным основанием для производства обыска является постановление следователя. В случаях когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, он также может быть произведен по единоличному решению (постановлению) следователя (ч. 5 ст. 165 УПК РФ), который несет за обоснованность такого решения полную ответственность.

Производство обыска не терпит отлагательства, например, когда из обстоятельств дела или из полученных сведений явствует, что разыскиваемый находится на такой-то квартире и в любую минуту может покинуть ее навсегда или что доказательства, находящиеся в жилище, могут быть в любую минуту перепрятаны или уничтожены. В подобных случаях обыск на основании только постановления следователя, причем, может быть, в ночное время, - пусть даже остроконфликтная, но законная, необходимая мера, требующая силовой поддержки со стороны милицейских спецподразделений.

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ следователь вправе поручить производство обыска органу дознания. Для следователей Следственного комитета при прокуратуре РФ и следователей органов внутренних дел таковыми являются соответствующее звено системы органов внутренних дел, под юрисдикцией которого находится объект обыска или с которым следователь, в производстве которого находится данное уголовное дело, сотрудничает на постоянной основе (например, главное управление или управление внутренних дел края, области, города и т.д.). В таких случаях в постановлении следователя отдельным пунктом должно быть сформулировано такое поручение с указанием органа внутренних дел, которому поручено производство обыска, но без обязательного указания конкретных исполнителей. Подобрать их, проинструктировать, организовать производство следственного действия, обеспечив безопасность его участников, - компетенция руководителя органа внутренних дел. Если же обыск производится на основании судебного решения, то поручение следователя формулируется в отдельном письме, препровождающем судебное решение органу дознания. Таким образом, тот, кто производит обыск, может и должен предъявить обыскиваемому и судебное решение или постановление о производстве данного следственного действия, и поручение следователя определенному органу внутренних дел, и свое служебное удостоверение, из которого явствует, что данное должностное лицо является сотрудником данного органа.

До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве или же судебное решение, разрешающее его производство, и предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поиска.

Наиболее важное значение данное законоположение имеет при производстве обыска по делам о незаконном приобретении, передаче, сбыте, хранении, перевозке и ношении оружия (ст. 222 УК РФ), о незаконном изготовлении оружия (ст. 223 УК РФ) и о незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (ст. 228 УК РФ), т.е. по делам о широко распространенных преступлениях, за совершение которых виновный, в силу специального примечания к вышеупомянутым статьям УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно выдал незаконно хранящиеся у него оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, наркотические средства или психотропные, сильнодействующие и ядовитые вещества. Согласно разъяснению Верховного Суда РФ по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 228 УК РФ, добровольной следует считать только такую выдачу указанных в этой статье средств и веществ, которая производится при реальной возможности распорядиться ими иначе <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (п. 10) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. N 7.

В свете данного разъяснения такую выдачу перед самым началом обыска нельзя назвать добровольной; после предъявления судебного решения или следственного постановления об обыске и соответствующего требования, предъявленного с прибытием на место следственно-оперативной группы, владелец теряет реальную возможность свободно распорядиться незаконно хранимым. Однако практика, как это явствует из аналитических материалов ВНИИ МВД России, упорно следует своим путем: уголовные дела по признакам ст. 228 УК РФ возбуждаются только в случае, если перед досмотром в порядке ст. 27.7 КоАП РФ досматриваемый скрыл наличие у него средств или веществ, перечисленных в этой статье, а до суда уголовное дело доводится, если он не выдал их и перед обыском и если, конечно, речь не идет о крупных партиях запрещенного к обороту.