АНГЛО-САКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ

Эта правовая семья наиболее распространена в мире правовых се­мей. Ею охватывается территория таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия, и многих дру­гих. Почти третья часть населения земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально заложенным в данную правовую семью и в особенности в ее ядро - английское право.

Англо-саксонскую правовую семью часто называют еще семьей об­щего права (common law). От других правовых семей она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника права в ней при­знается судебный прецедент. Согласно существующим правилам суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально свя­занным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. Однако фактически в процессе вы­бора соответствующего прецедента, его толкования, принятия или не­принятия под предлогом значительного отличия обстоятельств вновь рассматриваемого дела от ранее рассмотренного и ставшего прецеден­том, суд в целом и отдельные судьи обладают значительной свободой. Признание прецедента источником права дает возможность суду факти­чески творить право.

Следует отметить, что признание прецедента имеет место и за пре­делами англо-саксонского права. Однако нельзя назвать его основным источником права. Прецедент свойствен лишь общему праву, которое создается судьями, при рассмотрении конкретных дел и разрешении

¹ Wiegang W. The Reception of American Law in Europe. - American Journal of Comparative Law, 1991. № 2. P. 229-248.

² Cruz P. Comparative Law in a Changing World. L. 1995. P. 200.

различных споров между людьми. В силу этого общее право нередко именуется судейским правом и тем самым выделяется как по названию, так и по содержанию среди других правовых систем. Данная особен­ность общего права свойственна ему со времени возникновения и со­храняется по сей день.

Сохраняются также другие его особенности. Например, отсутствие в английский правовой системе, составляющей основу англо-саксонского права, четко выраженного по сравнению с континентальным правом деления на отрасли права; ориентация норм общего права - продукта судебной деятельности по рассмотрению конкретных дел - прежде всего на разрешение конкретных проблем, а не на формулирование общего правила поведения, ориентированного на будущее; традиционное пре­увеличение роли процессуального права по отношению к другим от­раслям права, придание ему в ряде случаев большего значения, чем ма­териальному праву.

Эти и другие подобные особенности в той или иной степени охваты­вают все без исключения правовые системы, входящие в семью англо­саксонского права. Наиболее полно и ярко они отражаются в англий­ском праве. Менее отчетливо и последовательно они проявляются в американской и канадской правовых системах.

Причин такого неравномерного распространения тех или иных черт на разные правовые системы много. Но наиболее важные из них заклю­чаются в различных исторических, национальных, культурных и иных условиях, в которых возникают и развиваются или же в которые пере­носятся те или иные правовые институты и модели.

Так, система общего права в Англии возникла исключительно благо­даря деятельности королевских судов. Происхождение и развитие ее неразрывно связаны с королевской властью. В то время как в США использование идей и институтов общего права всегда находилось в не­разрывной связи с республиканской властью, особенности историческо­го развития этих стран, политической и общей культуры наложили свой неизгладимый отпечаток и на их правовые системы, и, правовую куль­туру.

В силу исторических и иных условий английское право всегда зани­мало и продолжает занимать центральное, доминирующее место в анг­ло-саксонской правовой семье, или в правовой семье общего права. В истории его развития обычно различаются четыре основных периода¹.

Первый периодассоциируется со временем возникновения права и его развития, предшествовавшим нормандскому завоеванию Англии в 1066 г. Этот период собственно и называют англо-саксонским перио­дом. Характерным для него является наличие многочисленных законов и обычаев варварских племен германского происхождения (саксов, анг-

Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 253—273.

лов, ют, датчан), возобладавших в этот период в Англии. В стране не было общего для всех права. Действовали не связанные между собой в единую систему сугубо местные, локальные акты (обычаи).

Второй периодразвития английского права историки и юристы оп­ределяют со времени с 1066 г. и вплоть до 1475 г., до установления ди­настии Тюдоров. Этот период считается периодом преодоления домини­рующей роли местных обычаев и становления общего права. Последнее стало возможным благодаря установлению в стране после нормандского завоевания сильной централизованной власти, единого централизованно­го управления, прошедшего испытание в Нормандии, единой системы создавших и развивавших общее право Англии королевских судов. Этот период оказал огромное влияние на все последующие периоды развития правовой системы Англии, вплоть до наших дней.

Третий периодразвития правовой системы этой страны хронологи­чески определяется с 1485 по 1832 г. и считается периодом расцвета общего права в Англии. Особенность его состояла в том, что в силу сложившихся условий в этот период оно вынуждено было соперничать и одновременно "сотрудничать" с так называемым правом справедливо­сти. Указывая на необходимость проведения реформы общего права в этот период, исследователи - юристы и историки - отмечают, что выра­ботанное в строгой зависимости от формальной процедуры общее право на данном этапе уже находилось в двойной опасности. С одной сторо­ны, оно не могло поспевать в своем развитии за потребностями эпохи, а с другой - ему угрожали рутина и консерватизм судейского сословия. После своего блистательного расцвета в XIII в. общее право не смогло избежать ни той, ни другой опасности. Оно оказалось "перед риском образования новой правовой системы-соперницы, которая по истечении некоторого времени могла даже заменить собой общее право, подобно тому, как в Риме античное гражданское право в классическую эпоху оказалось перед лицом его подмены преторским правом". Такой систе­мой-соперницей и оказалось право справедливости.

Право справедливости формировалось из решения лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и совета, делегировавших ему свои полномочия рассматривать жалобы и апелляции на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредст­венно к королю как "источнику всех милостей и справедливостей". Его просили вмешаться в рассмотрение дела или спора, "чтобы оказать ми­лосердие по совести и по существу".

Решения лорд-канцлера как "исповедника" и блюстителя совести короля по всем этим вопросам выносили на основе доктрины "королевской справедливости" и корректировали процедуру деятельно­сти обычных королевских судов - судов общего права и применяемые ими принципы.

Сложившаяся в результате подобной деятельности судов на протяже­нии ряда веков правовая система Англии приобрела и сохранила вплоть

до наших дней двойственный характер. Наряду с нормами права, возни­кающими в результате деятельности обычных королевских судов, в нее входят нормы "права справедливости", дополняющие или корректирую­щие нормы общего права.

Четвертый периодразвития английского права хронологически оп­ределяется 1832 г. и продолжается до настоящего времени. Этот период отличается значительной трансформацией как государственного меха­низма, так и правовой системы Англии. В начале этого периода были проведены довольно радикальные правовые и судебные реформы. В ре­зультате этого юристы - теоретически и практически - перенесли ак­цент с процессуального на материальное право. Была проведена также огромная работа по расчистке законодательства, освобождению его от архаичных, давно не действующих актов. Подверглись систематизации целые массивы нормативных актов, существующие в ряде областей анг­лийского права. В результате осуществленной судебной реформы все английские суды были уравнены в своих правах. В отличие от всех предшествующих периодов они получили возможность применять как нормы общего права, так и нормы "права справедливости".

Оценивая характер изменений, произошедших в английском праве в результате проведенных в рассматриваемый период правовой и судебной реформ, специалисты в области сравнительного права отмечают, что реформы XIX в. "не лишили английское право его традиционных черт"¹. Они не были адекватны аналогичным реформам, проводившимся в этот период в других странах, в частности кодификации, проводив­шейся во Франции. Английское право по-прежнему развивалось судеб­ной практикой. Законодатель лишь открыл судам новые возможности и дал им новую ориентацию, но сам не создал нового права.

Тем не менее в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации резко возрастает значение законода­тельных и административных актов, наблюдается быстрое развитие анг­лийской правовой системы в направлении ее сближения с континен­тальной правовой системой.

В настоящее время в качестве важнейших источников английского права продолжают оставаться судебные прецеденты - решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, так и для всех нижестоящих судебных инстанций. Однако наряду с ни­ми с конца XIX - начала XX в. все большее значение приобретают пар­ламентские статуты - законодательные акты, применяемые британ­ским парламентом.

В XX в. среди источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, ме­дицинского обслуживания, социального страхования. Высшей формой

¹ Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 253-275.

делегированного законодательства считается "приказ в Совете" - пра­вительственный акт, издаваемый от имени короны и Тайного совета. Многие акты делегированного законодательства издаются министерст­вами и другими органами управления по уполномочию парламента¹. Их развитие, так же как и развитие статутного права, обусловлено не толь­ко внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, ка­сающимися международного экономического и иного сотрудничества. Большое значение в этом отношении имеет развитие связей Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европей­ского экономического союза (ЕЭС).

Наряду с английским правом в англо-саксонской правовой семье особо выделяется американское право - правовая система США. В основных своих чертах эта правовая система начала складываться еще в XVII-XVIII вв. в условиях колониализма и многие свои первоначальные особенности сохранила вплоть до сегодняшнего дня.

Огромное влияние на процесс становления и развития правовой сис­темы США сыграло английское право. На территорию Северной Аме­рики оно было привнесено переселенцами из Англии. В каждой из 13 британских колоний, существовавших в этой части земного шара, при­менялись одновременно английские законы и нормы общего права. Од­нако их действие не было неограниченным. Применение английского права ограничивалось актами местных органов, а также появившимися в конце XVII-XVIII вв. в ряде британских колоний собраниями законода­тельных актов. "Перенесенное" через океан английское право должно было в полной мере учитывать местные условия, складывающиеся обы­чаи и традиции. Речь, разумеется, не шла об обычаях и традициях мест­ных жителей-аборигенов. Они вообще не принимались в расчет, по­скольку, по мнению просвещенных пришельцев, были не в меру грубы и нецивилизованны.

Речь шла о местных нормативных актах, обычаях и традициях, скла­дывавшихся среди переселенцев, создававших своеобразные правовые системы колоний и выступавших в качестве активных регуляторов об­щественных отношений.

Различия между этими правовыми системами и применявшимся в британских колониях английским правом были порой настолько велики, что исследователи колониальной правовой системы, в частности северо­восточной колонии Массачусетс, спорили между собой по поводу того, должна ли вообще ее правовая система рассматриваться как одна из разнородностей "общего семейства английского права".

Конечно, по истечении определенного времени, а тем более в на­стоящее время, писал по этому поводу американский автор Л. Фридмэн,

¹ Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. М., 1993. С. 28.

такая идея "выглядит достаточно глупой", ибо, "несмотря на некоторые странности в практике и языке, можно с абсолютной уверенностью зая­вить, что право этой колонии уходит корнями в английское право и английскую практику". При ближайшем рассмотрении некоторые из его особенностей исчезают, особенно если вспомнить, что первые колони­сты не были юристами. Закон, который они привезли с собой, "не был законом королевского суда", а лишь местным законом - обычаем их сообщества? Его можно назвать "народным законом". Естественно, он отличался от старого официального закона. Ключевыми же в нем все-таки были английские элементы¹.

Колониальное право, делает образное сравнение исследователь, было достаточно похожим на правовую систему, созданную людьми, потер­певшими кораблекрушение. Она состояла из трех частей: пришедших на память элементов старого закона, новых законов, созданных в ре­зультате настоятельных потребностей жизни в новой стране, и правовых элементов, оформленных под воздействием религиозных взглядов посе­ленцев².

Пестрота зародившейся, а затем набравшей силу правовой системы США станет еще более очевидной, если вспомнить о разнообразии пра­вовых систем существовавших на территории этой страны испанских, голландских, французских и иных колоний. Все они имели не только местный политический и социально-бытовой колорит, но и различное законодательство метрополий.

Так, в нынешнем штате Луизиана - бывшей испанской и француз­ской колонии, присоединившейся к США в 1803 г., - заметно влияние законодательных актов, сформировавших испанскую и французскую правовые системы. Особенно это касается гражданского права, об­разованного под сильным влиянием идей и положений, содержавшихся в Кодексе Наполеона.

Законодательство штатов Техас, Невада, Нью-Мексико и других, расположенных на территориях, некогда отторгнутых от Мексики, об­наруживает на себе влияние испанской правовой системы³.

Сказанное вовсе не означает, что в правовой, системе США, также как и в правовых системах отдельных штатов, доминируют зарубежные правовые системы. Борясь со своим "английским прошлым" после про­возглашения независимости бывших британских колоний, а равно как и с доминированием на территории США иных правовых систем, амери­канская правовая теория и практика весьма преуспели уже в первые годы на пути американизации своих основных постулатов.

Важной вехой на этом пути стала Конституция. Принятая в 1787 г., она не только закрепила государственный и общественно-политический

¹ Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992. С. 36.

² Там же. С. 36-37.

³ Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. С. 168-171.

строй новой страны, но и создала предпосылки для ее развития. Амери­канская Конституция - это не только и даже не столько юридический, сколько политический, социальный и идеологический документ. В ней устанавливаются, закрепляются система органов государства, политиче­ских институтов общества, совокупность конституционных прав и сво­бод граждан, принцип разделения властей и другие государственно-правовые принципы. Конституция США создает правовые основы по­строения и деятельности всех государственных и общественно-полити­ческих институтов, служит юридическим фундаментом, на котором строятся правовая система США и правовые системы всех 50 штатов.

Исходя из идей естественного права и общественного договора, аме­риканская Конституция пыталась установить (и это является ее весьма важным отличительным признаком) пределы полномочий федеральных органов в их взаимоотношениях как со штатами, так и с гражданами. Эти пределы были уточнены в первых 10 поправках, принятых через два года после вступления в силу Конституции и известных под назва­нием Билля о правах, или Декларации прав американских граждан.

Во время гражданской войны были приняты и другие не менее важ­ные поправки к Конституции США (XIII, XIV и XV поправки), в кото­рых провозглашалось, что законодательными властями штатов (легисла­турами), исполнительными и иными органами не могут нарушаться или отменяться конституционные права граждан. "Все лица, родившиеся или натурализованные в Соединенных Штатах и подчиненные их власти, -предусмотрено в поправке XIV к Конституции, - являются гражданами Соединенных Штатов и штата, в котором они проживают. Ни один штат не должен издавать или приводить в исполнение законы, ограничиваю­щие привилегии и вольности граждан Соединенных Штатов; ни один штат не должен лишать кого-либо жизни, свободы или собственности без законного судебного разбирательства и не может отказать лицу, подчиненному его власти, в равной для всех защите закона"¹.

Наличие писаной Конституции, содержащей Билль о правах, явля­ется весьма важной отличительной чертой правовой системы США по сравнению с системой английского права. В правовой системе Велико­британии, как известно, нет писаного текста конституционного акта, как нет и аналога американского Билля о правах. Однако неточно ут­верждение относительно того, что в Англии вообще нет конституции. Последняя представляет собой не отдельный конституционный акт, а совокупность таких актов. Среди них можно назвать, например, Акт о Парламенте 1911 г., Акты о министрах короны 1937, 1964 и 1975 гг., Акт о народном представительстве 1969 г., Акт о местном управлении 1972 г.

С наличием писаной Конституции как одной из особенностей право­вой системы США связаны и некоторые другие ее особенности. Одна из

История государства и права зарубежных стран. Кн. 2. М., 1994. С. 51-52.

них - право Верховного Суда США толковать текст и содержание Конституции страны, а также право высших судебных инстанций раз­личных штатов толковать их собственные конституции. Все развитие права США, а также различия между федеральным правом и правом отдельных штатов толкованием Верховного Суда были подогнаны, по мнению многих исследователей, под определенные формулы Конститу­ции США. Без учета этого толкования, путем лишь одного ознакомле­ния с текстом того или иного закона и Конституции нельзя определить, соответствует ли этот закон Конституции или не соответствует, являет­ся ли он конституционным или же не является таковым. Акты толко­вания Конституции играют в процессах правотворчества и правоприме­нения США весьма важную теоретическую и практическую роль.

Деятельность Верховного Суда США по толкованию Конституции страны есть проявление судебного контроля за законностью федераль­ных законов и законов, принимаемых на уровне штатов легислатурами. Наличие такого контроля - тоже особенность правовой системы США по сравнению с правовой системой Англии.

Выделим еще одну особенность правовой системы США - ее "федеративный" характер, непосредственную связь правовой системы с федеративной структурой государства. В силу исторических причин, в частности под влиянием на процесс становления и развития права в бывших колониях, а ныне штатов, субъектов федерации, различных правовых систем и традиций на территории США фактически сложи­лась 51 в значительной мере отличающаяся друг от друга правовая сис­тема. Это федеральная правовая система, охватывающая территорию всей страны и правовые системы, действующие на территории штатов.

В формально-юридическом смысле федеральная правовая система, закрепляющая общегосударственные приоритеты, несомненно, играет первостепенную роль в сложившемся за более чем 200-летнюю историю существования США правовом массиве. За последние несколько деся­тилетий такая роль федерального законодательства не только не умень­шилась, но и еще более возросла. Этому в значительной мере содейст­вовали, например, различные социальные программы в области об­разования, здравоохранения, борьбы с организованной преступностью, которые разрабатываются и финансируются федеральными органами. Одним из непременных условий их реализации на уровне штатов явля­ется подчинение требованиям федеральных законов в данной области всех без исключения властей штатов.

В настоящее время федеральное законодательство США постоянно публикуется в систематизированном виде в Своде законов страны, со­стоящем из 50 различных разделов. Каждый из разделов содержит или отраслевое законодательство, или же законодательство, касающееся конкретных, весьма значимых правовых институтов.

Несмотря на повышение роли федеральных законов по сравнению с законодательством штатов, все же в своей практической деятельности

юристы США апеллируют прежде всего к актам местных органов госу­дарственной власти и законодательству штатов, а не к федеральному.

Сетуя на сложность и запутанность американской системы права, особенно на местном уровне, Л. Фридмэн не случайно обращает внима­ние на то, что в США - этом государстве-Левиафане - интенсивные законодательные процессы "постоянно присутствуют и в обществе, и в правовой системе" на всех уровнях.

На всех уровнях существует огромное число законодательных орга­нов, а еще больше издаваемых ими актов. Только в одном штате Кали­форния насчитывается более трех тысяч местных законодательных ор­ганов. Это прежде всего высшие законодательные органы самого штата, а затем законодательные органы городов, округов и так называемых школьных и специальных районов.

Можно спорить, заключает автор, о том, являются ли все они дейст­вительно законодательными органами или не являются таковыми. Одна­ко все они сходны в том, что создают общие правила. Это утверждение верно и для законодательных собраний штатов, которые "пекут прави­ла" и законы, а также для больших и малых городов, издающих свои "указы"¹.

Среди особенностей, отличающих правовую систему США от анг­лийской правовой системы, можно указать также на большую значи­мость в ней законодательства по сравнению со статутами в английском праве; большую "подверженность" кодификации американского права по сравнению с английским правом; важную, но в меньшей мере, роль судебной практики в правовой системе США по сравнению с правовой системой Англии.