Завещание – это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме.

Назначение завещания состоит в том, чтобы определить порядок перехода всего наследственного имущества или его части к определенным физическим лицам, юридическим лицам, а также к РК. В этом и заключается отличие наследования по завещанию от наследования по закону: назначение наследников и порядок распределения имущества между ними зависят исключительно от воли завещателя (ст. 1046 ГК).

Завещание является односторонней сделкой, т.е. сделкой, для совершения которой в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одного лица. Права и обязанности из завещания возникают для наследников только после открытия наследства, т.е. после смерти завещателя. Право завещать имущество названо в составе правоспособности любого физического лица (гражданина, иностранца, лица без гражданства). Но это право может быть осуществлено лишь полностью дееспособным гражданином (п. 1-1 ст. 1046).

Несовершеннолетние, а также совершеннолетние, которые в установленных законом случаях по решению суда признаны недееспособными либо их дееспособность ограничена, совершать завещания не вправе.

Завещание носит личный характер:

• завещание должно быть совершено завещателем исключительно лично; недопустимо совершение завещаний посредством представительства какого бы то ни было предусмотренного законом вида;
• в нем могут сдержаться распоряжения только одного лица. Совершение завещания двумя или более лицами не допускается;
• на составление завещания не требуется согласия каких-либо лиц, поэтому недопустимо совершение завещания от имени подопечного;
• завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его оформления дееспособностью в полном объеме;
• завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, за исключением случаев, предусмотренных законом, когда вместо завещателя завещание подписывается так называемым рукоприкладчиком.

Содержание завещания

В соответствии с принципом свободы завещания гражданин вправе по своему усмотрению статья 1046 ГК РК:

1)завещать все свое имущество или часть его одному либо нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также юридическим лицам и государству;

2)без объяснения причин лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону;

Лишение права наследования может быть произведено одним из двух способов:

Прямое лишение – завещатель прямо указывает, кого именно из наследников он лишает наследства. В этом случае наследник при всех обстоятельствах лишается права на наследство (за исключением случаев, предусмотренных ст. 1069 ГК). К наследованию после смерти лица, прямо лишенного наследства, не призываются даже его наследники по праву представления.

Косвенное лишение – завещатель просто умалчивает в завещании о ком-либо из наследников, распределяя принадлежащее ему имущество между другими наследниками. При этом наследник, лишенный наследства по завещанию, может наследовать по закону имущество, оставшееся незавещанным.

3)совершить завещание, содержащее распоряжение о любом своем имуществе, в том числе и о том, которое он может приобрести в будущем;

Предметом завещания могут являться вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности, за исключением прав и обязанностей, неразрывно связанных с личностью наследодателя. (например, неправомерно завещать право на алименты).

Гражданин вправе составить завещание в отношении имущества, которое он может приобрести в будущем. При совершении завещания не требуется представление завещателем правоустанавливающих документов на имущество.

Вместе с тем, завещанное имущество может являться предметом наследования только в том случае, если к моменту открытия наследства оно принадлежит наследодателю на праве собственности.

4)любым образом определять доли наследников в наследстве, распорядиться своим имуществом или какой-либо его частью;

Имущество, завещанное двум или нескольким наследникам без указания их долей в наследстве и без указания того, какие входящие в состав наследства вещи или права кому из наследников предназначаются, считается завещанным наследникам в равных долях.

5)отменять и изменять составленное завещание в любой момент после его совершения и не обязан указывать причины отмены или изменения.

Завещатель, помимо изложенных распоряжений, вправе:

1) обусловить получение наследства определенным условием относительно характера поведения наследника (п.1 ст.1047 ГК РК);

2) подназначить наследника (п. 1 ст. 1048 ГК РК);

Завещатель может указать в завещании другого наследника на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный.

3) возложить на наследника по завещанию исполнение за счет наследства какого-либо обязательства (завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) (п. 1 ст.1057 ГК РК);

4) возложить на наследника по завещанию обязанность совершить какое-либо действие или воздержаться от него, не предоставляя никому права требовать в качестве кредитора исполнения этой обязанности. Для осуществления общеполезной цели такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания при выделении наследодателем части имущества для исполнения возложения (п. 1 ст. 1058 ГК РК);

5) поручить исполнение завещания указанному им в завещании лицу, не являющемуся наследником (исполнителю завещания, душеприказчику) (п. 1 ст. 1059 ГК РК);

При этом, от лица, назначенного исполнителем завещания, следует истребовать заявление о согласии быть исполнителем завещания, которое приобщается к завещанию. Согласие исполнителя может быть выражено также и на самом завещании. Например: « Я, Ф.И.О., выражаю согласие о моем назначении исполнителем завещания Ф.И.О. (завещателя)».

Исполнителем завещания не может быть назначено недееспособное лицо, а также лицо, подписавшее завещание за завещателя.

При удостоверении завещания с назначением исполнителя завещания нотариус должен установить личность и дееспособность не только завещателя, но и исполнителя, о чем отразить в удостоверительной надписи на завещании. Через ЕНИС в государственной базе данных «Физические лица» сверяются документы, удостоверяющие личность исполнителя завещания (душеприказчика).

6) предусмотреть выплату вознаграждения исполнителю завещания за счет наследства (п. 5 ст. 1059 ГК РК).

Свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве (1069 ГК РК). Закон охраняет права несовершеннолетних детей наследодателя, его нетрудоспособных супруга, родителей имеющих право на обязательную долю в наследстве. В связи с этим, нотариусу при удостоверении завещания следует разъяснить завещателю требования ст. 1069 ГК РК (особенная часть). О сделанном разъяснении отмечается в тексте завещания перед подписью завещателя.

Право на обязательную долю в наследстве имеют:

• несовершеннолетние дети наследодателя;

• нетрудоспособные дети наследодателя;

• нетрудоспособный супруг наследодателя;

• нетрудоспособные родители наследодателя;

Перечень лиц, имеющих право на обязательную долю, является исчерпывающим и распространительному толкованию не подлежит. Они наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону.

Удостоверение завещания.Завещание может быть удостоверено в любой нотариальной конторе, у любого нотариуса, занимающегося частной практикой, а также в случаях, предусмотренных законом – должностным лицом органа местного управления (в населенных пунктах, где не имеется нотариальных контор) или консульского учреждения.

Место жительства завещателя при нотариальном удостоверении завещания значения не имеет.

Наследниками по завещанию могут являться:

• физические лица, как входящие, так и не входящие в круг наследников по закону;

• юридические лица (при этом следует иметь в виду, что юридические лица могут быть призваны к наследованию по завещанию только в том случае, если к моменту открытия наследства они зарегистрированы в установленном законом порядке);

• государство.

Порядок (механизм) совершения завещаниязависит от вида завещания и формы, в которой оно совершается. В зависимости от этого, порядок совершения завещаний отличается определенными особенностями.

Статья 1050 ГК РК определяет общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания.

По общему правилу, оно должно быть составлено в письменной форме, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. При этом удостоверение завещания не ограничивается простым заверением подписи завещателя. Оно состоит, прежде всего, в выявлении должностным лицом подлинной воли завещателя, в разъяснении ему действующего законодательства о порядке наследования, о необходимости охраны прав нетрудоспособных и несовершеннолетних наследников.

В тексте завещания фамилия, имя и отчество завещателя нотариусом указывается полностью, без сокращений, в соответствии с документом, удостоверяющим его личность.

Кроме того, в тексте завещания нотариус указывает число, месяц, год рождения, место рождения завещателя и место его жительства, фамилию, имя, отчество наследника, а также место и время (дата, часы и минуты) его составления. Место жительства лица, в пользу которого составлено завещание указывать не следует.

При составлении завещания необходимо указывать дату его составления, исполненную прописью, часы и минуты. Необходимость такого более узкого толкования времени составления завещания диктуется возникновением судебных споров о времени составления завещаний.

Если нотариально удостоверенное завещание составляется в присутствии свидетеля, в завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество, а также постоянное место жительства свидетеля. Такие же сведения должны быть включены в завещание в отношении лица, подписавшего завещание вместо завещателя. Паспортные данные свидетеля и лица, подписавшего завещание вместо завещателя указываются в реестре регистрации нотариальных действий.

Завещание пишется завещателем либо записывается нотариусом со слов завещателя в присутствии свидетеля. При записи завещания со слов завещателя нотариусом используются общепринятые технические средства (пишущая машинка, персональный компьютер). Если завещание записано нотариусом со слов завещателя, то до его подписания завещатель должен прочесть его в присутствии нотариуса. Если же он не в состоянии этого сделать (плохое зрение, неграмотность и т.п.), свидетель в присутствии нотариуса зачитывает его завещателю, и об этом делается соответствующая запись на завещании с указанием причин, по которым завещатель не мог лично прочесть завещание. В определенных случаях закон под страхом недействительности требует только собственноручного написания завещания (секретное завещание).

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. И лишь в исключительных случаях, если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может сам подписать завещание, такое завещание по просьбе завещателя может быть подписано непременно в присутствии нотариуса другим лицом (рукоприкладчиком). В самом завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не смог сам подписать завещание. Идет речь, естественно, не о преходящих причинах, а об устойчивых нарушениях здоровья или других обстоятельствах, лишающих завещателя возможности подписать завещание собственноручно.

В случае, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя:

1) нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;

2) лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону;

3) граждане, не обладающие полной дееспособностью;

4) неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;

5) лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний

Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано и на завещании Должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность.

Нотариус обязан предупредить свидетеля, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя, о необходимости соблюдать тайну завещания.

Секретное завещание составляется в случае, когда гражданин не хочет, чтобы содержание завещания становилось известным не только другим лицам, но и нотариусу.

Эта форма завещаний в нашем законодательстве появилась впервые.

Порядок совершения завещания в закрытой форме прописан в ст. 1051 ГК РК.

Секретное завещание, под страхом его недействительности, должно быть собственноручно написано и подписано завещателем, в присутствии двух свидетелей и нотариуса заклеено в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в присутствии свидетелей и нотариуса в другой конверт, на котором нотариус учиняет удостоверительную подпись.

Особое исключительное требование, предъявляемое к секретному завещанию, - это то, что оно, под страхом недействительности, должно быть собственноручно написано и собственноручно подписано завещателем. О таком требовании, а также о правах обязательных наследников нотариус предупреждает завещателя и делает об этом соответствующую надпись на втором конверте.

Специальный порядок совершения секретных завещаний создает ситуацию, когда для их совершения недостаточно обладать завещательной дееспособностью, а необходимо еще отвечать некоторым другим требованиям. Гражданин неграмотный либо не способный подписать завещание в силу определенных обстоятельств, допускающих привлечение к подписанию завещания рукоприкладчика, составить такое завещание не сможет.

От гражданина немого, например, нотариус примет такое завещание, если через переводчика или письменно этот гражданин сможет сообщить нотариусу свою волю на передачу ему закрытого завещания.

Переданное нотариусу закрытое завещание приобретает силу обычного нотариального завещания: оно не может быть возвращено завещателю по его требованию. Отмена, изменение, признание такого завещания недействительным осуществляется по общим правилам.

Но дальнейшая процедура вскрытия такого завещания в законодательстве РК не прописана.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются:

1) завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, санаториях, иных лечебно-профилактических учреждениях, а также проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами и дежурными врачами этих больниц, санаториев, иных лечебно-профилактических учреждений, а также директорами, главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

2) завещания военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

3) завещания граждан, находящихся во время плавания на морских судах или судах внутреннего плавания, плавающих под флагом Республики Казахстан, удостоверенные капитанами этих судов;

4) завещания граждан, находящихся в разведочных и других экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

5) завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений, где нет нотариусов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, а также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и заведений;

6) завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Такие завещания, должны быть подписаны завещателем в присутствии свидетеля, который также подписывает завещание.

Должностные лица, обязаны передать один экземпляр удостоверенного завещания на хранение нотариусу в соответствии с законодательством о нотариате. В остальном к таким завещаниям соответственно применяются правила статьи 1051 ГК, за исключением требования о нотариальном удостоверении завещания.

Свобода завещания проявляется и в том, что гражданин, совершивший завещание, вправе в любое время отменить или изменить его, не указывая причин, побудивших его к этому, и не согласовывая такие свои действия ни с кем, в том числе с лицами, указанными в качестве наследников в отменяемом завещании (ст. 1053 ГК РК).

Однако изменение или отмена завещания могут быть произведены только предусмотренными законом способами.

Завещание может быть изменено путем:

1) подачи нотариусу заявления об изменении в определенной части ранее сделанного им завещания;

2) составления нового завещания, изменяющего ранее сделанное завещание в части.

Например, гражданин завещал дочери дом и автомобиль, а в последующем завещании указал, что автомобиль завещает сыну. Таким образом, поскольку первое завещание изменено, после смерти завещателя наследство откроется по двум завещаниям: по первому дом перейдет к дочери, а по второму - автомобиль унаследует сын.

Отменить завещание можно двумя способами.

Первый способ -это совершение нового завещания, в котором содержатся иные, чем впредыдущем завещании, распоряжения по поводу судьбы одного и того же имущества. Наследство всегда открывается на основании последнего по времени его составления завещания.

При этом по общему правилу все формы, в которых в силу закона могут составляться завещания, имеют одинаковую юридическую силу, последующее завещание отменяет предыдущее вне зависимости от того, в какой форме совершено каждое из них (например, завещание, удостоверенное нотариусом, может быть отменено секретным завещанием или завещанием, удостоверенным должностным лицом, которому в силу закона предоставлено право удостоверять завещания).

Второй способ - это специальное распоряжение завещателя об отмене завещания. Такое распоряжение должно быть совершено в порядке и формах, установленных для совершения завещания, т.е. ему придан характер самостоятельного завещательного распоряжения. Оно является, как и завещание, личной односторонней сделкой, подчиняющейся как специальным требованиям, предъявляемым к завещаниям, так и общим требованиям, предъявляемым к сделкам.

Отмена и изменение завещания через представителя не допускается. Заявление об отмене или изменении завещания удостоверяется нотариально. Нотариус делает отметку в реестре регистрации нотариальных действий и в электронном реестре ЕНИС об отмене, изменении завещания. В случае отмены завещания нотариус производит запись на экземпляре завещания, имеющегося у завещателя, который изымается и подшивается к экземпляру, хранящегося в делах нотариуса. В случае изменения составленного ранее завещания, заявление о его изменении подшивается к экземпляру завещания, хранящемуся в делах нотариуса.

В отношении изменения или отмены завещания установлен принцип их безвозвратности (бесповоротности). Это означает, что, если последующее завещание, изменившее или отменившее предыдущее, в свою очередь, изменяется или отменяется, юридическая сила предыдущего завещания не восстанавливается ни полностью, ни частично. Так, например, если гражданин по первому завещанию завещал все свое имущество дочери, а затем составил второе завещание, в котором указан в качестве наследника всего имущества сын, а через некоторое время оформил распоряжение об отмене второго завещания, после его смерти откроется наследование по закону, так как оба завещания отменены: ранее составленное (предыдущее) позднее составленным (последующим), а последнее отменено распоряжением об отмене завещания.

Совершенно иные последствия наступают, если последующее завещание, либо распоряжение об отмене завещания признаны недействительными. В этом случае восстанавливается юридическая сила завещания, отмененного позже составленным завещанием или распоряжением об отмене. При этом не имеют никакого значения основания, по которым последующее завещание или распоряжение об отмене завещания были признаны недействительными.

Сведения об удостоверенных завещаниях нотариусом заносятся в алфавитную книгу учета завещаний.

Должностные лица, перечисленные в статье 37 Закона РК «О нотариате», обязаны в течение десяти дней со дня удостоверения завещания, а если это невозможно по уважительным причинам, незамедлительно, по возникновении такой возможности, передать один экземпляр удостоверенного завещания на хранение нотариусу по постоянному месту жительства завещателя.

Получив завещание на хранение, нотариус должен проверить его законность и, обнаружив несоответствие завещания закону, сообщить об этом завещателю и должностному лицу, его удостоверившему, для принятия мер к устранению выявленных нарушений.