Избрание членов совета директоров

1. Информация о кандидатах

Информация о кандидатах в члены совета директоров должна быть представлена акционерам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, до даты его проведения (п. 3 ст. 52 ФЗ «Об АО»). Закон об АО не указывает, какая информация должна быть направлена акционерам. Перечень такой информации должен быть определен в уставе общества (п. 4 ст. 53).

Акционеры должны получить достаточную информацию о кандидатах в члены совета директоров, чтобы судить об их способности выполнять свои обязанности и, если это необходимо, убедиться в их независимости. В частности, полезные с этой точки зрения сведения включают:

• имя кандидата;

• имя (наименование) акционера (или группы акционеров), выдвинувшего такого кандидата;

• возраст и образование кандидата;

• должности, которые кандидат занимал в течение последних пяти лет;

• должность, которую кандидат занимает на момент своего выдвижения;

• характер отношений кандидата с обществом;

• членство в советах директоров других обществ или другие должности, занимаемые кандидатом в других юридических лицах;

• сведения о других выдвижениях данного кандидата в члены совета директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах;

• сведения об отношениях с аффилированными лицами общества;

• сведения об отношениях кандидата с крупными контрагентами общества;

• сведения об имущественном положении кандидата и иных обстоятельствах, которые могут повлиять на исполнение им обязанностей члена совета директоров и его независимость;

• сведения об отказе кандидата ответить на запрос о предоставлении информации со стороны общества.

2. Избрание членов совета директоров

Все члены совета директоров должны избираться кумулятивным голосованием (абз. 1 п. 4 ст. 66 ФЗ «Об АО»). Кумулятивное голосование позволяет миноритарным акционерам избрать своего представителя в совет директоров.

Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос об избрании членов совета директоров, такое общее собрание не может проводиться в форме заочного голосования (п.2 ст.50 Закона).

а) Как проводится кумулятивное голосование

Кумулятивное голосование осуществляется следующим образом:

• голосование по всем кандидатам в члены совета директоров проводится одновременно;

• максимальное число голосов, которое есть у каждого акционера, равно числу кандидатов, которые должны быть избраны в соответствии с уставом или решением общего собрания акционеров, умноженному на число принадлежащих такому акционеру голосующих акций;

• акционеры могут отдать свои голоса в пользу одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами по своему выбору;

• избранными считаются X кандидатов, получивших наибольшее число голосов, где X - число членов совета директоров, предусмотренное уставом или решением общего собрания акционеров.

Каким образом акционеры (в частности миноритарные) могут рассчитать минимальное число голосов, которое необходимо им для избрания одного своего представителя в совет директоров? Если они будут знать, какое число голосов необходимо, им будет проще действовать согласованно, чтобы обеспечить избрание своего представителя.

Например[159]:

В обществе насчитывается 2500 миноритарных акционеров, которым в совокупности принадлежит 3000 (или 20%) голосующих акций; кроме них есть один крупный акционер, который владеет 12 000 (или 80%) голосующих акций. Уставом предусмотрено, что в совет директоров входят девять членов. У 2500 миноритарных акционеров есть 27 000 голосов (3000 акций • 9 голосов), а у крупного акционера - 108 000 голосов (12 000 акций • 9 голосов). Девять кандидатов, которые получат наибольшее число голосов, будут избраны в состав совета директоров.

Для подсчета минимального количества голосов, необходимого для избра­ния одного директора, можно использовать следующую формулу:

nS + 1 = 9 * 15 000 = 13 501 акция,

D+ 1 9 + 1

где D - число членов совета директоров, которые должны быть избраны, S - число находящихся в обращении голосующих акций общества и n - общее число членов совета директоров, которых хочет избрать крупный акционер (в данном примере n равно девяти членам).

Для того чтобы использовать данную формулу, акционеры должны знать общее число голосующих акций общества (S), число членов совета директоров, которые должны быть избраны (D), и число кандидатов, которых они хотят избрать в состав совета директоров.

Из формулы следует, что акционеры должны иметь 13 501 голос, чтобы обеспечить избрание одного кандидата. В данном случае у миноритарных акционеров есть 27 000 голосов, которые позволят им избрать одного кандидата, если все они проголосуют согласованно.

б) Кумулятивное голосование и коллективные действия

Кумулятивное голосование увеличивает вероятность того, что миноритарные акционеры смогут избрать своего представителя в состав совета директоров. Для этого миноритарные акционеры должны объединиться и голосовать сообща. В этой связи им необходимо:

• обладать ресурсами и навыками по проведению кампании в поддержку того или иного кандидата;

• использовать список акционеров и обратиться к другим акционерам;

• уметь стратегически подходить к процедуре кумулятивного голосования. На примере, изложенном выше, показана значимость стратегии голосования и согласованных действий.

Корпоративная практика в России[160]. Представители крупных акционеров (35% участников опроса), менеджеры и сотрудники (30% респондентов) представляют собой наиболее распространенные категории членов совета директоров, как отражено на схеме 6. Независимые директора (18%) и представители миноритарных акционеров (9%) по-прежнему составляют меньшинство в советах директоров. Между числом акционеров общества и числом представителей крупных акционеров в составе совета директоров существует прямая зависимость. Поэтому обычно в совете директоров крупных акционерных обществ с большим числом акционеров оказывается большее число представителей крупных акционеров.

Схема 1. Усредненная структура совета директоров в России

в) Кумулятивное голосование и дробные акции

При избрании членов совета директоров дробные акции также учитываются. Дробные голоса не подлежат дальнейшему дроблению и могут быть поданы только за одного кандидата (пункт 2.14 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг № 17/ пс от 31 мая 2002 г.).

Как данное правило осуществляется на практике? Акционер А имеет 5,1 голосующих акций. В ходе общего собрания акционеры должны избрать девять членов совета директоров путем кумулятивного голосования. Акционер А может подать 45,9 голосов (5,1 • 9). В данном случае акционер А распределит 45 голосов по своему желанию, но при этом он должен отдать остальные 0,9 голоса за одного кандидата и не может разделить дробное число голосов (0,9) на более мелкие доли (например, отдать 0,4 голоса за кандидата В в члены совета директоров и 0,5 голоса - за кандидата С)[161].

г) Взаимосвязь между количественным составом совета директоров и эффективностью кумулятивного голосования

Между эффективностью кумулятивного голосования и числом членов совета директоров существует прямая зависимость: чем больше членов должно быть избрано, тем больше возможностей у миноритарных акционеров избрать своего представителя.

Закон об АО предусматривает, что для общества с числом акционе­ров — владельцев голосующих акций менее 1000 количественный состав совета директоров не может быть менее пяти членов (абз. 1 п. 3 ст. 66 Закона). Итак, акционер (или группа акционеров), владеющий примерно 16,7% общего числа голосующих акций, может избрать одного директора (Используем цифры, приведенные выше, тогда: ((1 * 15000)/5 + 1)) + 1 = 2501 акция; таким образом: (2501/15000) * 100% = 16,7%).

Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 количественный состав совета директоров не может быть менее семи членов (абзац 2 пункта 3 статьи 66 Закона об АО). Таким образом, акционер (или группа акционеров), владеющий примерно 12,5% общего числа голосующих акций, может избрать одного директора.

Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 10000 количественный состав совета директоров не может быть менее девяти членов. В таком случае акционер (или группа акционеров), владеющий 10% голосующих акций, может избрать одного директора.

3. Избрание членов совета директоров в случае, когда их количество становится менее количества, составляющего кворум

Если число членов совета директоров становится менее числа, составляющего кворум для проведения заседания совета директоров (обычно менее половины от числа избранных членов совета директоров), то совет директоров должен принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (п. 2 ст. 68 Закона). Это должно быть сделано как можно скорее, чтобы совет директоров мог принимать решения.

4. Прекращение полномочий членов совета директоров

В обычной ситуации члены совета директоров избираются на каждом го­довом собрании акционеров. Только общее собрание акционеров может досрочно прекратить полномочия членов совета директоров. Поскольку члены совета директоров избираются кумулятивным голосованием, решение общего собрания акционеров о прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров, а не отдельных его членов (абз. 3 п. 1 ст. 66 пп.4 п. 1 ст. 48 Закона). Такое общее собрание акционеров на практике будет внеочередным.

Надлежащая практика. В Законе об АО не указаны основания, по которым могут быть прекращены полномочия членов совета директоров. Такие основания могут включать предоставление обществу заведомо ложной информации кандидатом в члены совета директоров, злостное пренебрежение обязанностями члена совета директоров или совершение уголовного преступления.