Состав совета директоров

1. Количественный состав совета директоров

Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров (абзац 1 пункта 3 статьи 66 Закона об АО). Закон об АО предусматривает следующий минимальный количественный состав совета директоров в зависимости от числа акционеров общества (абзацы 1 и 2 пункта 3 статьи 66 Закона об АО):

• для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества не более 1000 - не менее пяти членов;

• для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 1000 - не менее семи членов;

• для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 10000 - не менее девяти членов.

Уставом или решением общего собрания может быть предусмотрено большее число членов совета директоров по сравнению с законодательно установленным минимальным числом.

Надлежащая практика[162]. Общества должны определять количественный состав совета директоров таким образом, чтобы количество членов совета позволяло (пункт 2.1.4 главы 3 Кодекса ФКЦБ[163]):

• наладить плодотворную конструктивную дискуссию;

• принимать быстрые и взвешенные решения;

• организовать эффективную деятельность комитетов совета директоров (при создании таковых).

Количественный состав совета директоров должен определяться в соответствии с требованиями законодательства и конкретными потребностями общества и его акционеров. В большинстве акционерных обществ в России в совете директоров насчитывается от шести до десяти членов. Небольшое или слишком большое число членов совета директоров может отрицательно сказываться на эффективности принятия решений. Из-за многочисленности в составе совета директоров может не оказаться членов, обладающих теми качествами и навыками, которые необходимы обществу. В то же время при большом числе членов совета директоров обычно оказывается труднее управлять его работой, а на достижение консенсуса уходит больше времени и усилий. При определении количественного состава совета директоров главное - найти «золотую середину».

2. Кто может стать членом совета директоров

Члены совета директоров должны соответствовать требованиям, предусмотренным законодательством:

• членами совета директоров могут быть только полностью дееспособные физические лица. Члены совета директоров должны быть способны своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их ( статья 21 ГК РФ[164]); юридическое лицо не может быть членом совета директоров (абзац 1 пункта 2 статьи 66 Закона об АО)., хотя на практике в совет директоров может быть избран представитель юридического лица. В этом случае физическое лицо, избранное в состав совета директоров, выступает исключительно в качестве члена такого совета, а не представителя юридического лица, и должно действовать в интересах общества, в совет директоров которого оно избрано, а не соответствующего юридического лица;

• члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров общества (абзац 1 пункта 6 статьи 85 Закона об АО);

• члены счетной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров общества (пункт 2 статьи 56 Закона об АО);

• член правления или генеральный директор общества А может одновременно быть членом совета директоров другого общества В только с согласия совета директоров общества А (пункт 3 статьи 69 Закона об АО).

Во избежание конфликтов интересов в совет директоров общества не должны избираться лица, которые являются (пункт 2.1.2 главы 3 Кодекса ФКЦБ):

• членами совета директоров конкурирующего общества;

• менеджерами конкурирующего общества;

• работниками конкурирующего общества.

Сказанное также верно в отношении поставщиков общества и лиц, которые недавно еще были аффилированы с ним, а также в отношении работников организации, являющейся аудитором общества.

3. Квалификация членов совета директоров

Члены совета директоров должны обладать навыками и опытом, позволяющими им вносить конструктивный вклад в работу совета директоров.

Корпоративная практика в России[165]. В российских акционерных обществах понимают, что опыт работы в обществе и в соответствующей отрасли, а также личная зрелость являются важными критериями для избрания в совет директоров. Другие часто отмечавшиеся критерии включают наличие полезных контактов и лояльность по отношению к обществу. При этом такие критерии, как независимость, опыт, образование и качества лидера, респондентами не упоминались.

Таким образом, пока российские компании не осознают в должной мере пользу и преимущества привлечения независимых директоров.

Законодательство не предусматривает требований в отношении квалификации членов совета директоров. Следовательно, такие требования должны быть изложены во внутренних документах компании. Приведем некоторые требования, которые компании могут счесть целесообразными.

В уставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования в отношении членов совета директоров (пункт 2.1.3 главы 3 Кодекса ФКЦБ). Члены совета директоров должны:

• пользоваться доверием акционеров, других членов совета директоров, менеджеров и работников общества;

• уметь учитывать интересы всех заинтересованных лиц и принимать взвешенные решения;

• иметь профессиональный опыт и образование, необходимое для эффективной работы;

• иметь опыт ведения бизнеса на международных рынках, знать проблемы и тенденции национальной экономики, обладать глубокими знаниями рынка, товаров и конкурентов;

• быть в состоянии трансформировать свои опыт и знания в принимаемые решения.

Для общества может быть не просто определить, обладает ли потенциальный член совета директоров указанными качествами. Кроме того, краткое описание таких качеств в уставе может оказаться по сути бесполезным. Для акционерных обществ скорее будет целесообразным включить такие критерии в свои внутренние документы. Так, многие компании в США для этой цели используют документы, в которых излагаются принципы корпоративного управления,

Акционеры должны знать о квалификации членов совета директоров, а в списке кандидатов в члены совета директоров относительно каждого кандидата должно быть указано, является ли он на момент своего избрания (пункт 2.3.3 главы 3 Кодекса ФКЦБ):

• генеральным директором;

• членом правления;

• должностным лицом или работником;

• независимым директором.

Необходимо проверять прошлое кандидата в члены совета директоров на предмет совершенных им уголовных и административных правонарушений.

Совершившее их лицо не должно избираться в состав совета директоров, поскольку в Кодексе ФКЦБ рекомендуется избирать на такие должности только лиц, имеющих безупречную репутацию (2.1.1 главы 3 Кодекса ФКЦБ).

4. Категории членов совета директоров

В соответствии с международной практикой и российским законодательством следует проводить разграничение между различными категориями членом совета директоров по степени их вовлеченности в дела общества и аффилированности с обществом: исполнительные, неисполнительные и независимые члены совета директоров.

Корпоративная практика в России.[166] Многие российские общества контролируются одним акционером или группой акционеров (нередко это генеральный директор или председатель совета директоров), которые хорошо ин формированы о делах общества и могут внимательно следить за процессом управления им. При этом остальные акции нередко бывают «распылены» между многочисленными акционерами. У многих таких акционеров, относящихся к категории миноритарных, нет ресурсов и информации, позволяющих им осуществлять эффективный мониторинг процесса управления и защищать себя от злоупотреблений со стороны крупных акционеров. В таких обществах особенно велика роль независимых директоров.

Обзор акционерных обществ в регионах России показал, что только 18% из них следуют рекомендациям Кодекса ФКЦБ, согласно которым независимые члены совета директоров должны составлять не менее одной четвертой количественного состава данного органа и таких директоров должно быть не менее трех. Кроме того, только в 29% акционерных обществ в составе совета директоров есть независимые) директора. Миноритарные акционеры, таким образом, плохо представлены в советах директоров, поскольку 70% акционерных обществ, опрошенных в ходе исследования, вообще не имели в составе совета директоров ни одного представителя миноритарных акционеров.

В составе совета директоров тех обществ, в которых есть как исполнительные, так и неисполнительные директора, число исполнительных директоров в целом соотносится с числом неисполнительных директоров как 1 : 4. Поскольку соотношение числа независимых директоров и числа директоров, не являющихся независимыми, составляет 1 : 9, следует признать, что ситуация в усредненном совете директоров очень далека от желаемой.

а) Исполнительные директора

Исполнительные члены совета директоров (или исполнительные директора) - это члены совета директоров, занимающие также определенную должность в обществе, а именно должность:

• генерального директора;

• члена правления; или

• менеджера общества, не являющегося членом правления.

В Законе об АО не говорится об исполнительных директорах в целом. Вместо этого в Законе об АО ограничивается число членов совета директоров, которые одновременно могут быть членами коллегиального исполнительного органа. Члены правления не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (пункт 2 статьи 66 Закона об АО).

Кроме того, генеральный директор не может быть одновременно председателем совета директоров.

Исполнительные директора не являются независимыми.

б) Неисполнительные директора

Неисполнительные директора общества - это члены совета директоров, которые не совмещают работу в совете директоров с работой на какой-либо иной должности в обществе. Эффективно работающие неисполнительные директора обладают следующими качествами:

• порядочностью и приверженностью высоким этическим стандартам;

• разумностью суждений;

• способностью и готовностью ставить острые вопросы и анализировать их;

• отличными навыками общения с людьми.

Надлежащая практика[167]. Согласно рекомендациям большинства международных и национальных кодексов корпоративного управления в составе совета директоров (наблюдательного совета) неисполнительные директора должны составлять большинство. Такие неисполнительные директора:

-обеспечивают взгляд со стороны и менее пристрастны в своих оценках;

-привносят дополнительные знания и опыт;

-обеспечивают полезные контакты.

Например, в Германии не более чем два бывших члена правления компании могут быть членами наблюдательного совета, с тем, чтобы наблюдательный совет мог осуществлять независимый контроль за деятельностью такой компании.

В большинстве стран - членов ЕС неисполнительные директора обычно осуществляют контроль за принятием финансовых и стратегических решений в компании. Помимо названных, существуют еще три области, в которых необходим контроль со стороны неисполнительных директоров:

• выдвижение кандидатов в члены совета директоров;

• определение вознаграждения, выплачиваемого менеджерам и членам совета директоров;

• внешний и внутренний аудит.

Что касается Великобритании, то здесь, согласно докладу Хиггса, основное место в деятельности неисполнительного директора должны занимать четыре указанные ниже вопроса.

1. Стратегия. Неисполнительные директора должны с конструктивных позиций критиковать стратегию компании и вносить вклад в ее разработку.

2. Результаты деятельности. Неисполнительные директора должны тщательно анализировать результаты деятельности менеджеров с точки зрения достижения намеченных целей и задач, а также контролировать представляемую отчетность о таких результатах.

3. Риски. Неисполнительные директора должны удостовериться в том, что финансовая информация является точной и что существующие механизмы финансового контроля и системы управления риском являются действенными и рациональными.

4. Человеческий фактор. Неисполнительные директора отвечают за определение надлежащего размера вознаграждения, выплачиваемого исполнительным директорам, и играют центральную роль в деле назначения (а при необходимости, и смещения с должности) руководителей старшего звена и составления плана по подготовке их преемников.

В Законе об АО вопрос о неисполнительных директорах затронут в коп тексте ограничений, касающихся включения в состав совета директоров исполнительных директоров.

В таблице 9 представлены соответствующие положения Закона об АО.

Таблица 9. Ограничения в отношении исполнительных и неисполнительных директоров

Неисполнительный директор может быть независимым.

в) Независимые директора

Российское законодательство по существу не определяет понятия «независимый директор». Однако в Законе об АО упоминаются конкретные обстоятельства, определяющие положение тех лиц, которые вовлечены и совершаемые сделки с заинтересованностью, в целях предотвращения возможных конфликтов интересов. С учетом этого в отношении независимости членов совета директоров установлены более широкие требования, нежели требования в отношении неисполнительных директоров. С этой точки зрения под независимым директором понимается лицо, не являющееся и не являвшееся в течение одного года, предшествовавшего принятию соответствующего решения:

• генеральным директором, управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления (являющимся членом совета директоров, генеральным директором или членом правления) управляющей организации;

• лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества или управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; или

• лицом, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества или управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; или

• аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров общества.

Независимые директора призваны внести значительный вклад в принятие обществом важных решений, в особенности таких, как оценка соответствия деятельности исполнительных органов общества избранной стратегии, определение размера вознаграждения, выплачиваемого членам исполнительных органов и совета директоров, анализ финансовой отчетности и разрешение конфликтов интересов. Наличие в составе совета директоров независимых директоров способствует укреплению доверия инвесторов к обществу, поскольку позволяет сформировать объективное мнение совета директоров по обсуждаемым вопросам. Сведения о независимых директорах рекомендуется раскрывать в годовом отчете общества.

Если директор перестал быть независимым, он должен незамедлительно уведомить об этом совет директоров, изложив обстоятельства, в результате которых он перестал соответствовать критериям независимости, предусмотренным Кодексом ФКЦБ. Совету директоров в этом случае рекомендуется:

• проинформировать акционеров о том, что директор перестал быть независимым;

• созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров, если число независимых директоров его составе станет меньше минимального числа независимых директоров, рекомендованного Кодексом ФКЦБ;

• раскрывать информацию о независимых директорах в годовом отчете общества. Это даст акционерам возможность оценить изменения в статусе независимых директоров.

Надлежащая практика[168]. Независимые директора должны воздерживаться от совершения действий, в результате которых они могут перестать быть независимыми. Независимые директора должны составлять не менее одной четверти состава совета директоров; при этом таких директоров в составе совета директоров должно быть не менее трех. Это должно позволить независимым директорам реально влиять на решения, принимаемые советом директоров, и формировать широкий спектр мнений по обсуждаемым вопросам. Хотя указанные минимальные цифры являются полезными в качестве отправной точки, они никоим образом не являются достаточными, чтобы гарантировать беспристрастность совета директоров. Обстоятельства работы советов ди­ректоров в различных обществах, по всей вероятности, будут неодинаковыми, В некоторых случаях указанного минимального числа независимых директоров будет достаточно, чтобы обеспечить принятие объективных и взвешенных решений. В других случаях в качестве противовеса доминирующей позиции генерального директора может быть необходимо иметь большее число независимых и решительно отстаивающих свою позицию директоров. В международных и национальных кодексах корпоративного управления приводится более жесткое определение понятия «независимый директор». В Великобритании, например, неисполнительный директор считается независимым, если совет директоров признает, что такой директор независим по своему характеру и в своих суждениях и что у него нет никаких связей и обстоятельств, которые могли бы повлиять на суждения такого директора (или создать впечатление такого влияния).

О таких связях и обстоятельствах говорят в случаях, когда директор:

• является бывшим работником общества или группы, в которую входит общество, и при этом с момента прекращения его работы (или любых иных существенных связей с обществом) не прошло пяти лет;

• имеет или в течение последних трех лет имел существенные коммерческие связи с обществом непосредственно либо в качестве партнера, акционера, директора или высокопоставленного сотрудника организации, которая имеет или имела такие коммерческие связи с обществом;

• получал или получает от общества дополнительное вознаграждение, помимо вознаграждения, выплачиваемого ему в качестве директора, участвует в схемах предоставления опционов акций общества или в схемах выплаты вознаграждения, рассчитываемого на основе полученных результатов, или является участником пенсионного фонда общества;

• имеет тесные семейные связи с любыми консультантами общества, его директорами или высокопоставленными сотрудниками;

• занимает должности в другом обществе, директора которого занимают должности в данном обществе («перекрестные должности директоров»), или существенным образом связан с другими директорами в силу участия в других обществах или их органах управления;

• представляет крупного акционера;

• является или являлся членом совета директоров на протяжении более чем десяти лет.

Многочисленные определения, в которых подробно описываются характеристики директоров, могут лишь запутать картину. В действительности, понятие и определение независимости не обязательно должно быть сложным или запутанным. Совет институциональных инвесторов (Council of Institutional Investors, или СII), объединяющий ряд самых крупных в мире институциональных инвесторов, дал очень простое определение независимого директора, а именно: «независимый директор - это лицо, которое связано с корпорацией исключительно в силу своего членства в совете директоров». Это действительно описывает суть дела. Для тех, кому интересно узнать, как такое простое определение следует применять на практике, Совет институциональных инвесторов также приводит перечень обстоятельств, которые могут нанести ущерб независимости членов совета директоров.

Таким образом, сегодня необходимо обосновать и законодательно сформулировать институт независимых директоров в составе Совета директоров акционерных обществ. Совет директоров играет основную роль в системе корпоративного управления, так как содействует достижению баланса интересов мажоритарных и миноритарных акционеров, действует в интересах общества, защищает права всех акционеров, осуществляет надзор за деятельностью менеджеров компании, а также за функционированием систем финансового контроля. Эффективный, профессиональный совет директоров играет значительную роль в создании эффективных корпоративных отношений в акционерном обществе. Оптимизация совета директоров возможна, с нашей точки зрения, путем введения независимых директоров в состав совета директоров.

Независимый директор - это член совета директоров, не являющийся в данный момент и в течение трех последних лет должностным лицом акционерного общества, он должен быть профессионалом в отдельных аспектах корпоративного управления. Независимые директора вносят весомый вклад в совершенствование системы корпоративного управления - как минимум, они могут содействовать формированию объективного мнения совета директоров по обсуждаемым вопросам. При благоприятной обстановке внутри компании независимые директора способны делать гораздо больше - участвовать в разработке корпоративной стратегии, давать оценку соответствия деятельности исполнительных органов избранной советом директоров стратегии, поддерживать эффективное взаимодействие с инвесторами, помогать в разрешении корпоративных конфликтов, создавать механизм вознаграждения менеджеров в зависимости от их вклада в деятельность акционерного общества, обеспечивать эффективный финансовый контроль, что затруднит вывод активов менеджментом. В конечном счете, наличие в составе совета независимых директоров повышает информационную прозрачность акционерного общества и укрепляет доверие инвесторов к возможности вложения средств в деятельности акционерного общества, что, в итоге, способствует росту капитализации и эффективному функционированию компаний.

Следовательно, необходимо подготовить предложения о внесении изменений в Федеральных закон «Об акционерных обществах», определяющих порядок выдвижения и избрания в органы управления компании независимых директоров.