Компетенция совета директоров

1. Общая характеристика

Закон об АО определяет компетенцию совета директоров (статья 65 Закона об АО). Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, отвечает за стратегическое руководство, контроль за менеджерами и за принятие решений по вопросам, не отнесенным к компетенции общего собрания акционеров. В сущности, роль совета директоров состоит в том, чтобы осуществлять общее руководство, а не повседневное управление. В некоторых случаях определенные полномочия общего собрания акционеров могут быть переданы уставом совету директоров. Устав также может предусматривать наличие у совета директоров дополнительных полномочий (подпункт 18 пункта 1 статьи 65 Закона об АО).

Если устав предусматривает отнесение дополнительных вопросов к компетенции совета директоров, то эти вопросы должны быть определены таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции общего собрания акционеров, совета директоров, генерального директора и (или) правления (пункт 1.5 главы 3 Кодекса ФКЦБ).

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение генеральному директору или правлению (пункт 2 статьи 65 Закона об АО).

К компетенции совета директоров относятся следующие вопросы:

• общее руководство деятельностью общества, а также назначение (если по предусмотрено уставом) генерального директора и образование коллегиального исполнительного органа общества, и контроль за их деятельностью;

• подготовка и проведение общих собраний акционеров;

• одобрение ряда операций с уставным капиталом и имуществом общества;

• раскрытие информации и прозрачность;

• другие вопросы, предусмотренные Законом об АО и уставом общества.

Полномочия совета директоров в соответствии с Законом об АО и Кодексом ФКЦБ:

1) Общее руководство

-Определяет приоритетные направления деятельности общества

-Образует исполнительные органы общества

-Досрочно прекращает полномочия исполнительных органов общества

-Назначает генерального директора

-Приостанавливает полномочия генерального директора, избранного общим собранием и назначает лицо, временно исполняющее обязанности генерального директора

-Приостанавливает полномочия управляющего (управляющей организации) и назначает временный единоличный исполнительный орган

-Назначает временный коллегиальный исполнительный орган

-Создает филиалы и открывает представительства

-Определяет размер вознаграждения, выплачиваемого членам исполнительных органов

-Осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов и запрашивает протоколы их заседаний

-Разрешает менеджерам занимать должности в органах управления других юридических лиц

-Наделяет других лиц, помимо председателя совета директоров, полномочиями на подписание договоров

-Назначает корпоративного секретаря и прекращает его полномочия

-Утверждает внутренние документы общества

2) Раскрытие информации и прозрачность

-Обращается к ревизионной комиссии с просьбой о проведении внеочередной проверки

-Рекомендует общему собранию акционеров размер вознаграждения, выплачиваемого членам ревизионной комиссии

-Рекомендует общему собранию акционеров размер вознаграждения аудитора

-В предварительном порядке утверждает годовой отчет общества

-Определяет перечень дополнительных документов, которые должно хранить общество

-Создает механизмы управления рисками

3) Права акционеров

а) Общее собрание акционеров

-Созывает общие собрания акционеров

-Рассматривает поступившие предложения по внесению вопросов в повестку дня

-Представляет свои предложения по вопросам повестки дня

-Утверждает повестку дня общего собрания акционеров

-Созывает внеочередные собрания

б) Дивиденды

-Рекомендует общему собранию акционеров размер дивидендов и порядок их выплаты

в) Сделки и урегулирование конфликтов

-Утверждает крупные сделки

-Утверждает сделки с заинтересованностью

-Разрешает корпоративные конфликты

4) Уставный капитал и имущество

-Принимает решения об увеличении уставного капитала

-Принимает решения о выпуске и размещении конвертируемых и неконвертируемых облигаций

-Определяет рыночную стоимость имущества, цену размещения и выкупа акций и иных ценных бумаг

-Принимает решение о приобретении размещенных обществом акций

-Утверждает регистратора общества

-Принимает решение об использовании резервного и иных фондов общества.

2. Полномочия совета директоров в сфере общего руководства деятельностью общества

Совет директоров играет важную роль в сфере общего руководства деятельностью и во внутренней организации общества. При этом совет директоров наделен следующими полномочиями:

а) Определение приоритетных направлений деятельности общества и осуществление стратегического руководства

К компетенции совета директоров относится определение приоритетных направлений и стратегии деятельности общества (подпункт 1 пункта 1 статьи 65 Закона об АО).

Совет директоров должен (пункты 3.1 и 7.1 главы 1 Кодекса ФКЦБ):

-определять стратегию развития общества;

-ежегодно утверждать финансово-хозяйственный план;

-утверждать процедуры внутреннего контроля.

Совет директоров определяет приоритетные направления деятельности общества с учетом рыночной ситуации, финансового состояния общества и других факторов (пункт 1.1 главы 3 Кодекса ФКЦБ). Стратегические планы и бизнес-планы общества должны пересматриваться и оцениваться с точки зрения их реалистичности не реже одного раза в год. Такая оценка также должна охватывать планы выпуска продукции, маркетинговой деятельности и инвестиций. Наконец, совет директоров должен утверждать единый документ, содержащий запланированные на следующий год финансово-экономические показатели.

Принципы надлежащего корпоративного управления предполагают следующее:

• генеральный директор и правление должны согласовывать с советом директоров совершение сделок, не соответствующих финансово-хозяйственному плану (нестандартных сделок);

• обществу следует определить во внутренних документах подробную процедуру, в соответствии с которой генеральный директор и правление будут согласовывать совершение операций, которые выходят за рамки финансово-хозяйственного плана;

• совет директоров должен быть наделен правом запретить генеральному директору и правлению совершение любых нестандартных операций, причем такой запрет должен быть мотивирован.

Совет директоров не участвует в повседневном управлении обществом, поскольку за это отвечают исполнительные органы.

Корпоративная практика в России[169]. Согласно результатам проведенного по заказу МФК исследования, наиболее типичными функциями, выполняемыми советами директоров, являются: избрание председателя совета директоров и прекращение его полномочий (79% респондентов), утверждение крупных сделок (71% респондентов), утверждение оперативных планов работы (62% респондентов) и годовых бюджетов (53% респондентов). Кроме того, советы директоров обычно назначают и смещают с должностей председателя коллегиального исполнительного органа (генерального директора), руководителей высшего звена и правления. Тем не менее в четверти опрошенных компаний советы директоров принимают решения об утверждении аудитора, а в 18% компаний они избирают и смещают с должности своих собственных членов (в соответствии с российским законодательством данные полномочия закреплены за общим собранием акционеров). Общества, которые нарушают правила, касающиеся утверждения аудиторов, обычно нарушают и правила, касающиеся назначения и досрочного прекращения полномочий членов совета директоров.

б) Образование исполнительных органов

Совет директоров вправе образовать исполнительные органы общества, при условии, что устав относит принятие решения по этому вопросу к компетенции совета директоров (подпункт 8 пункта 1 статьи 48 Закона об АО). Если в уставе ничего не сказано об этом, то согласно Закону об АО данный вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров.

в) Прекращение полномочий исполнительных органов

Полномочия по образованию исполнительных органов предполагают также полномочия по досрочному прекращению полномочий таких органов. Совет директоров не вправе досрочно прекратить полномочия исполнительных органов, если образование таких исполнительных органов отнесено к компетенции общего собрания акционеров.

г) Приостановление полномочий исполнительных органов

Если вопрос об образовании и досрочном прекращении полномочий исполнительных органов относится к компетенции общего собрания акционеров, то совет директоров может быть наделен правом приостановить полномочия генерального директора и управляющего (управляющей организации), которое должно быть закреплено в уставе. Совет директоров не вправе приостанавливать полномочия правления.

д) Образование временных исполнительных органов

Если вопрос об образовании исполнительных органов относится к компетенции общего собрания акционеров и устав предусматривает право совета директоров приостановить полномочия генерального директора и управляющего (управляющей организации), то совет директоров при решении о приостановлении также должен принять решение об образовании временных исполнительных органов, как показано в таблице 10.

Таблица 10. Случаи, когда совет директоров имеет право принять решение об образовании временных исполнительных органов

При таких обстоятельствах решение об образовании временного исполнительного органа должно сопровождаться решением о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава исполнительных органов.

Надлежащая практика. Разумный срок для принятия решения о проведении внеочередного общего собрания - 60 дней с момента назначения временного исполнительного органа.

е) Договоры с исполнительными органами

Председатель совета директоров вправе подписывать договоры между обществом и членами исполнительных органов (абзац 2 пункта 3 статьи 69 Закона об АО). Совет директоров также может уполномочить другое лицо (помимо своего председателя) заключать договоры с членами исполнительных органов

Надлежащая практика[170]. Хотя в законодательстве не указывается, кто определяет условия договоров с менеджерами высшего звена (в том числе размер выплачиваемого им вознаграждения), рекомендуется, чтобы это делал совет директоров 24.

В соответствии с обычной международной практикой размер вознаграждения, выплачиваемого генеральному директору и менеджерам высшего звена, определяет комитет по вознаграждениям, создаваемый советом директоров. Так, в Кодексе корпоративного управления Германии указывается, что размер вознаграждения, выплачиваемого членам правления, устанавливается советом директоров на основе оценки их работы. Критерии определения размера вознаграждения таковы; задачи, выполняемые членами правления; результаты их работы; экономическая ситуация; оценка результатов деятельности данной компании в сравнении с конкурентами.

ж) Контроль за деятельностью исполнительных органов

Исполнительные органы должны быть подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров (пункт 1 статьи 69 Закона об АО).

Исполнительные органы обычно отчитываются перед акционерами в ходе общего собрания. Большинство акционеров, в частности мелкие инвесторы, не могут осуществлять повседневный контроль за деятельностью менеджеров общества (пункт 1.2.1 главы 3 Кодекса ФКЦБ). Эта задача возлагается на совет директоров, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов от имени всех акционеров. Чтобы совет директоров мог выполнять контрольные функции, нужно, чтобы устав наделил его необходимыми полномочиями по широкому кругу вопросов, в том числе полномочиями по утверждению процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.

При образовании и формировании коллегиального исполнительного органа необходимо обеспечить баланс между осуществлением контроля за деятельностью генерального директора и предоставлением ему достаточной самостоятельности при ведении бизнеса. Риски, сопряженные с недостаточным уровнем контроля, хорошо известны: менеджеры могут действовать в своих личных интересах, обманывая акционеров. В то же время излишняя опека также чревата неприятностями. К ним можно отнести чрезмерно усложненную процедуру принятия мелких управленческих решений и политизацию процесса принятия таких решений. Как слабая система контроля, так и чрезмерная опека могут привести к экономической неэффективности и юридическим проблемам. В связи с этим устав и внутренние документы общества следует разрабатывать с учетом такого распределения обязанностей между органами управления общества, которое будет обеспечивать наилучшее соответствие возможностей каждого органа поставленным перед ним задачам. Задачи по управлению текущей деятельностью общества должны, безусловно, быть возложены на профессиональных менеджеров. Задачи по осуществлению контроля должны быть возложены на надзорные органы, такие как общее собрание акционеров и совет директоров.

Например, совет директоров имеет право запросить протокол заседания правления. Совет директоров также решает, может ли генеральный директор или член правления занимать должность в органах управления другого юридического лица, чтобы избежать возникновения конфликта интересов и чтобы это не помешало генеральному директору и членам правления надлежащим образом выполнять свои функции.

Члены совета директоров должны понимать, что именно им необходимо контролировать. В круг ключевых вопросов, которые должны находиться под контролем совета директоров, входят следующие:

• общие результаты деятельности общества, в особенности по сравнению с его конкурентами;

• соблюдение исполнительными органами норм законодательства и положений устава и внутренних документов общества, в том числе касающихся корпоративного управления, управления рисками, внутреннего контроля и этики;

• работа исполнительных органов, как в целом, так и на уровне отдельных должностных лиц;

• разъяснение стратегии общества;

• достижение целей общества в сфере маркетинга и продаж;

• финансовые результаты деятельности общества;

• отношения с основными заинтересованными лицами, в том числе акционерами общества, работниками, поставщиками и клиентами.

з) Назначение корпоративного секретаря

Хотя в Законе об АО ничего не говорится о полномочиях совета директоров по назначению корпоративного секретаря, такие полномочия могут быть предусмотрены в уставе (подпункт 18 пункта 1 статьи 65 Закона об АО).

Назначение корпоративного секретаря и определение условий заключаемого с ним договора, в том числе размера выплачиваемого ему вознаграждения, должно быть отнесено к компетенции совета директоров (пункт 2.1 главы 5 Кодекса ФКЦБ). Кроме того, корпоративный секретарь должен быть подотчетен совету директоров в соответствии с условиями договора, заключаемого с ним.

и) Утверждение внутренних документов

Совет директоров утверждает внутренние документы общества, за исключением тех, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров или исполнительных органов общества (подпункт 13 пункта 1 статьи 65 Закона об АО).

Надлежащая практика. В Кодексе ФКЦБ рекомендуется, чтобы совет директоров утверждал внутренние документы, касающиеся:

• дивидендной политики (пункт 1.1.1 главы 9 Кодекса ФКЦБ);

• информационной политики (пункт 4.1.1 главы 7 и пункт 2.3.1 главы 3 Кодекса ФКЦБ);

• этических норм (пункт 4.12 главы 3 Кодекса ФКЦБ);

• деятельности контрольно-ревизионной службы (пункт 1.1.1 главы 8 Кодекса ФКЦБ);

• управления рисками (пункт 1.2.2 главы 3 Кодекса ФКЦБ);

• проверки финансово-хозяйственной деятельности общества (пункт 3.1.3 главы 8 Кодекса ФКЦБ);

• деятельности корпоративного секретаря (глава 5 Кодекса ФКЦБ).

к) Создание филиалов и открытие представительств

Создание филиалов и открытие представительств общества отнесено к компетенции совета директоров (подпункт 14 пункта 1 статьи 65 Закона об АО). Точно так же, хотя в Законе об АО ничего не говорится об этом, к компетенции совета директоров должно быть отнесено и прекращение деятельности и закрытие таковых.

3. Полномочия совета директоров, связанные с правами акционеров

а) Подготовка и проведение общего собрания акционеров

Совет директоров вправе, а иногда и обязан включать те или иные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров (пункт 3 статьи 49, пункт 2 статьи 54 и абзац 2 пункта 7 статьи 53 Закона об АО).

Совет директоров должен включать вопросы в повестку дня по требованию акционера (или группы акционеров), владеющего не менее чем 2% голосующих акций общества. Среди вопросов, которые совет директоров вправе включить в повестку дня общего собрания акционеров для утверждения, надо отметить следующие:

• предложения о реорганизации общества в той или иной форме (пункт 2 статьи 16, пункт 2 статьи 17, пункт 2 статьи 18, пункт 2 статьи 19 и пункт 2 статьи 20 Закона об АО);

• предложения о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии (пункт 2 статьи 21 Закона об АО);

• рекомендации о размере дивиденда (пункт 3 статьи 42 Закона об АО);

• предложения о передаче полномочий генерального директора управляющему (абзац 3 пункта 1 статьи 69 Закона об АО);

• предложения по утверждению годового отчета (пункт 4 статьи 88 и пункт 2 статьи 54 Закона об АО).

Тем не менее, существует ряд вопросов, которые могут быть включены в повестку дня общего собрания акционеров только советом директоров, если уставом такое право не закреплено также за акционерами и (или) другими органами.

Вопросы, которые могут быть включены в повестку дня общего собрания акционеров только советом директоров:

· Увеличение уставного капитала

· Рекомендации по утверждению размера вознаграждения, выплачиваемого членам ревизионной комиссии

· Утверждение внутренних документов общества

· Утверждение участия общества в холдинговых структурах, ФПГ, ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций

· Консолидация или дробление размещенных акций

· Утверждение сделок с заинтересованностью (если этот вопрос не отнесен к компетенции совета директоров)

· Утверждение крупных сделок в соответствии с Законом об АО

· Приобретение размещенных акций

б) Полномочия совета директоров, связанные с урегулированием корпоративных конфликтов

Одна из основных задач совета директоров состоит в создании системы, обеспечивающей соблюдение корпоративных процедур. Обязанность совета директоров - принять все необходимые меры по предотвращению и урегулированию любых возможных конфликтов между акционерами и обществом 50. Совет директоров вправе назначить должностных лиц, отвечающих за соблюдение установленных в обществе процедур. Он также может в этих целях образовать комитет по урегулированию корпоративных конфликтов.

4. Полномочия совета директоров, связанные с управлением активами и уставным капиталом

Совет директоров вправе принимать решения о размещении неконвертируемых облигаций и иных неконвертируемых ценных бумаг общества, если уставом общества не предусмотрено иное. Напротив, принимать решения о размещении конвертируемых облигаций и иных ценных бумаг совет директоров вправе только в том случае, если уставом общества данный вопрос отнесен к его компетенции (подпункт 6 пункта 1 статьи 65 и абзацы 1 и 2 пункта 2 статьи 33 Закона об АО).

Кроме того, совет директоров вправе определять цену (денежную оценку) имущества, цену размещения и выкупа акций и иных ценных бумаг общества (подпункт 7 пункта 1 статьи 65 Закона об АО).

5. Полномочия совета директоров, связанные с раскрытием информации и обеспечением прозрачности

а) Предварительное утверждение годового отчета

Исполнительные органы отвечают за подготовку финансовой отчетности и ее представление в соответствующие органы (пункт 2 статьи 88 Закона об АО). Совет директоров проверяет и предварительно утверждает годовой отчет и финансовую отчетность для их последующего представления общему собранию акционеров в целях окончательного утверждения (пункт 4 статьи 88 Закона об АО). Это должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров.

б) Управление рисками

Совет директоров должен обеспечить создание системы оценки рисков и управления ими. Для этого он:

· анализирует весь процесс управления рисками

· проводит интервью с директором по производству

· периодически проводит оценку и анализ рисков

· изучает процесс проверки финансовой отчетности

· ежемесячно анализирует показатели уровня рисков

· проводит интервью с генеральным директором и главным бухгалтером

· получает подтверждение со стороны менеджеров

· анализирует механизм раннего предупреждения

Управление рисками представляет собой важную функцию совета директоров. Акционерные общества, занимающиеся банковской, инвестиционной или страховой деятельностью, должны выполнять требования в отношении управления рисками, установленные органами регулирования Российской Федерации, такими как Центральный банк РФ. Совет директоров должен обеспечить создание системы, позволяющей обществу оценивать и контролировать риски (пункт 1.2.2 главы 3 Кодекса ФКЦБ).

В частности, совет директоров должен:

-утверждать процедуры по управлению рисками и обеспечивать их соблюдение (такие процедуры должны предусматривать своевременное уведомление обществом и его работниками совета директоров обо всех существенных недостатках в системе управления рисками);

-периодически анализировать, оценивать и повышать эффективность внутренних процедур управления рисками;

-разработать адекватные стимулы, побуждающие исполнительные органы общества, его структурные подразделения и работников применять внутренние процедуры управления рисками;

-создать - если это необходимо - комитет совета директоров по управлению рисками;

-обеспечивать соблюдение обществом положений законодательства и устава.

в) Определение перечня дополнительных документов, которые должно хранить общество

Общество должно хранить определенные документы, такие как учредительный договор, устав, внутренние документы и годовые отчеты. Совет директоров, а также иные органы управления вправе определить дополнительные документы, которые подлежат хранению обществом (пункт 1 статьи 89 Закона об АО).