Нормативистская и историческая теории о происхождении права

Создателем нормативистской теории происхождения права является австрийский юрист
Г. Кельзен (1881–1973). В соответствии с его теорией право выводится из самого себя, оно не подчинено принципу причинности, черпает силу и действенность в самом себе. Для этой теории проблем причин возникновения права вообще не существует. Право возникло вместе с государством: государство и право нераздельны, и их происхождение – это единый процесс. При этом государство рассматривается Г. Кельзеном как «централизованный правопорядок», а право – как своеобразная «лестница норм», на вершине которой находится «основная норма», обычно зафиксированная в конституции. Нижестоящие ступени занимают нормы, соответствующие конституционным, но которые непосредственно в конституции могут быть и не записаны. В самом низу этой «лестницы норм» находятся индивидуальные акты, судебные решения и даже конкретные сделки. «Основная норма» призвана вводить действия должностных лиц государства в русло правопорядка и придавать нормативным актам общеобязательный характер. Принцип соответствия нижестоящих норм «основной норме» и обеспечивает правопорядок. Поэтому создание каждой нормы одновременно является и применением вышестоящей по иерархической лестнице нормы. Но сама «основная норма» при этом не нуждается ни в каком социальном или нравственном объяснении, она выводится чисто логически, являясь высшим критерием познания права. Эту основную норму, по мнению
Г. Кельзена, можно представить в виде «самой первой из конституций».

Юридическая наука рассматривается Г. Кельзеном как наука о формально-логически должном, а не о сущем. В свете последнего тезиса право отделяется им от идей добра, справедливости, равенства как оценочных суждений, которые не могут быть объективными и независимыми, так как основываются на личности оценивающего, его чувствах, тогда как право органично связано с государством и представляет собой «специфический порядок или организацию власти». По этой причине теорию Г. Кельзена еще называют чистой теорией права.

Большое значение для современного правопонимания имеет обозначенная в этой теории неразрывная связь права и государства, единство процесса их возникновения, а также необходимость системной и иерархичной организации правовых норм. Разделение же права и идей справедливости и добра имеет в некотором смысле реакционный характер. Поэтому сегодня в юридической науке часто отмечается абстрактность, оторванность нормативистской теории происхождения права от реальности.

В соответствии с исторической теорией, основателем которой считается немецкий юрист
Ф. Савиньи (1779–1861), право зарождается и развивается самопроизвольно, исторически (примерно так же, как и язык), а не декретируется законодателем. Оно вытекает из национального, народного сознания. Законодатель должен лишь уловить этот народный дух и превратить его посредством норм в действующее законодательство.

Важным представляется выработанный в этой теории тезис о том, что и государство, и право являются объективным результатом исторического развития. Впервые отмечены роль и значение влияния глубинного этнокультурного пласта на возникновение права и особенности этого процесса у разных народов. Однако очевидно, что признание «сферы духа» и общественного сознания первопричиной появления права сильно преувеличено.

2 ПРОБЛЕМЫ ПОНИМАНИЯ СУЩНОСТИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА,
ИХ СООТНОШЕНИЯ С ДРУГИМИ ОБЩЕСТВЕННЫМИ ИНСТИТУТАМИ